“交易习惯”如何认定

由于改革开发的快速发展，经济商业活动复杂多变性，法律的滞后性往往在一些纠纷案件中显现，人们在经济商事活动中长期形成的一般交易习惯，法律效力该如何确定，在审判中法官如何认定，在实际的工作中存有一定的分歧，为更好的解决商事纠纷，结合工作实践提出几点体会。　　一、交易习惯的合法性　　《合同法》第61条规定：“合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定不明确的，可以协议；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。”第125条第1款规定：“当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。”《物权法》第85条规定：“法律、法规对处理相邻关系有规定的，依照其规定；法律、法规没有规定的，可以按照当地习惯。”

上述法律实际上已经确立了“有法律依法律，没有法律依约定，没有约定依习惯，没有习惯依法理”的民商事法律适用原则。 实践中，社会生活的丰富性与法律局限性、立法滞后性形成强烈的反差，法律条文难以穷尽一切社会生活现象，也不可能概括全部的生活现实。对于民商事案件中出现的法律没有明文规定的情形，法院不能简单的以没有法律依据，驳回诉讼请求。

习惯是法律的重要渊源之一。经国家认可，习惯可以上升为法律。国家机关以立法性文件的形式确认习惯的法律效力，为明示认可，国家机关在适用法律过程中将某些习惯作为处理案件的依据，从而事实上赋予其法律效力，为默示认可。 习惯被相对人或一定范围内乃至全国绝大多数人所接受、认同和信守，蕴藏着巨大的说服力和执行力。审判人员在法律没有明文规定时用其作为裁判依据，实现案结事了，具有合法性。　　二、交易习惯的适用规则　　在民事行为方面，针对普通人群，现在国家也提出“法不禁止即可为”。依据合同自由原则，合同的全部条款都应当由合同双方当事人约定而不能由第三人决定。在合同对某些条款没有约定或约定不明时，自然应当尊重合同当事人的协议。如当事人经补充协议达成一致，则补充协议的内容为合同的一部分；如当事人不能达成补充协议，则按合同有关条款或者交易习惯确定。对于交易习惯的适用应当遵从以下几点规则：　　（一）合同解释方法应当优先适用于一般交易习惯。当事人通过合同条款，约定了习惯性质的条款，或者将本属于习惯的内容约定于合同中时，应当优先适用合同的解释方法确定的习惯的效力。尊重当事人的合同意志，贯彻合同自由原则，倡导契约精神。　　（二）交易习惯必须满足三个前提条件：一是确定性，即内容被当事人所知悉，并无歧义产生，也无排斥适用之约定；二是公认性，即相关成员知悉认同、理性接受、反复沿袭的不成文行为方式与规则；三是合法性，即不与法律的强制性规定和禁止性规定相悖。　　（三）习惯的效力层次。交易习惯一般可分为一般习惯、行业习惯、地区习惯、特殊习惯和当事人之间的习惯等，在同一民商事案件中存在不同习惯时，应当遵循民习惯的效力层次规则。这一规则应当是：当事人之间的习惯的效力大于其他所有习惯的效力；特殊民习惯的效力大于地区习惯的效力；地区民习惯的效力大于行业习惯的效力；行业习惯的效力大于一般民习惯的效力。