买主陷困境，企业如何避免损失？

撰文：陈华河

【案例介绍】

　　厦门某橡塑制品公司与外省一家贸易公司签订了产品买卖合同，约定向其提供塑胶产品。发货前，橡塑公司发现该贸易公司经营状况已出现困境。为了保证收回货款，橡塑公司要求贸易公司先提供担保，但被贸易公司拒绝。贸易公司坚持要求橡塑公司按合同规定先发货。橡塑公司老板李先生心想：“货款可能收不回来，我哪敢把货品发出去？”最近，他特地到北京东元（厦门）律师事务所咨询：橡塑公司是否有权拒绝发货？如果贸易公司仍不能提供担保，能不能单方解除合同？

　　李先生所经营的这家橡塑公司，主要业务是生产和出口自主知识产权的高附加值塑胶制品，规模虽然不算大，但业务量还可以。今年欧债危机爆发以来，塑胶行业也大受冲击，李先生的橡塑公司也受到影响。“有几家客户说倒就倒，货款都没清，花了很大力气去追讨，收回的却不明显。”因此，从去年以来，李先生与别人合作小心谨慎了许多。但最近，他还是遇上了一件很棘手的事情。

　　今年初，外地一家在当地有一定知名度的贸易公司找上门来，想向李先生的橡塑公司购买一批塑胶制品。经过几次磋商，贸易公司与橡塑公司于2011年5月份签订了一份产品买卖合同。合同约定，橡塑公司于7月20日前向贸易公司发货，贸易公司应于收到货物后10日内支付所有的货款。

　　李先生介绍说，这项业务合同签订后，橡塑公司都已经备齐了原料。结果，有行业内的朋友提醒他，与这家贸易公司合作要当心，因为最近那家公司口碑不是很好。听到朋友的提醒，李先生忙托人调查了解，发现贸易公司的经营状况果然恶化，已经有连续两次违约的事实。

　　但是买卖合同已经签订，不发货的话，那就是自己违约在先；发货的话，对方一旦违约，货款追讨无门的滋味可是不好受。李先生进退两难。最后，经过研究，橡塑公司向贸易公司提出要求：先提供担保后才能发货。然而，贸易公司并不同意提供担保：“签订的合同并没有这一条款，凭什么要求提供担保？”并且要求橡塑公司要按照合同，在规定的时间内发货，但同样被橡塑公司拒绝。

　　双方由此起了争议，同时要向法院提起诉讼。李先生咨询律师：橡塑公司是否有权拒绝发货？若贸易公司仍没有提供担保或者恢复履行合同的能力时，橡塑公司是否有权单方解除合同？因此造成的损失由谁来承担？

【法律评析】

　　一、双务合同中有先行给付义务的当事人，因对方财产显著减少或资力明显减弱，有难以对待给付的情形时，在对方未为对待给付或提供担保前，有拒绝自己给付的权利。这一制度是为了保护先履行一方的利益，避免损害先履行一方的利益的情况。

　　《合同法》第六十八条规定：应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以终止履行：（1）经营状况严重恶化；（2）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（3）丧失商业信誉；（4）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。

　　本案中，橡塑公司已经有确切的证据证明贸易公司存在经营状况严重恶化和可能丧失履行债务的情况存在，因此有权中止履行并要求贸易公司提供担保。

　　二、《合同法》第六十九条规定，当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。

如果贸易公司在橡塑公司中止履行后，仍没有在合理的期限内恢复履行能力或者提供适当的担保，橡塑公司作为中止履行的一方，依据上述规定，有权解除合同。因此造成的损失，应当由有过错的贸易公司承担责任。

三、金融危机席卷全球之后，欧债危机再次严重影响国际经济，市场行情不佳、销售不畅，再加上银根收紧，导致许多生产企业和贸易企业的资金链紧张，甚至断裂。目前，不少小型企业甚至某些地区的知名企业老板迫于资金压力，选择出逃、隐匿甚至自杀等极端方式逃避债务。为此，我们特别提醒企业在当前阶段的经营活动中，应预先了解或聘请律师等专业机构对新老客户的履约能力和经营情况进行调查分析，并在合同履行中加强对钱货流向的监管，及早发现问题，及时采取适当的法律措施，降低不良债务法律风险。

陈华河律师，北京东元（厦门）律师事务所执业律师、投资并购部副主任，擅长代理公司法律事务、合同与债权债务纠纷、企业人事管理与劳动争议纠纷以及办理涉外投资并购、资产与股权重组等非诉讼法律事务。陈华河律师曾赴芬兰凯门拉森工业大学留学深造，执业前，曾在芬兰、新加坡等数家跨国企业实习、工作，能运用英语处理日常法律事务。现为厦门商报、台商周刊、《尚品》杂志等媒体特约顾问律师、厦门市法律援助中心援助律师团律师。目前担任澳大利亚WJR Consulting公司、香港Sky Link投资管理集团公司、厦门台商会馆、厦门鸿泰鑫建筑公司、爱客服饰等多家中外企业的常年法律顾问。陈律师以扎实的法学功底和认真、务实的工作作风，使其代理的大部分诉讼、非诉业务均取得良好结果，赢得了当事人的普遍赞誉和信赖。

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