李正坤律师

案情简介：

2000年7月８日，代某、张某和李某每人出资10万元，登记成立了一家有限责任公司，并领取了企业法人营业执照。三人制定的公司章程中规定定：如果在公司经营过程中，一方退出公司的话，则由其他方退还其所缴纳的出资。一年后，李某因故退出公司，遂与代某、张某协商达成协议：李某投入公司的10万元钱，由张某、代某归还，此后公司的一切债权债务与李某无关。因公司经营困难，代、张二人未能马上向李某支付退款。于是，代、张应李某要求向李某出具了１份欠条，欠条主要内容如下：“今因股东李某退出公司，李某投资的10万资金尚未退还，按公司章程规定代某、张某应于2001年12月31前，将10万退还李某。”到期后，李某几经催讨未果，遂于今年以债务纠纷为由将代某、张某告上了法院。

人民法院经审理查明了上述事实，并认定：本案原被告双方讼争的10万元人民币，系原告李某投入有限公司的出资金额，依照公司法的规定不得收回。因此，原被告双方据此形成的债务关系无效。最后，法院判决驳回了原告李某要求归还10万元人民币的诉讼请求。

律师分析：

本案中，李某之所以败诉的原因是：其所追讨的10万元属于注册资金，李某要求退还10万元的行为，属于抽回注册资金的行为。而《中华人民共和国公司法》第三十四条规定：股东在公司登记后，不得抽回出资。虽然在公司章程中规定了股东可以撤回出资的内容，但由于此种规定违反了公司法的强制性规定，因而是没有法律效力的。事实上，抽回注册资金的行为非但不会得到法院支持，而且依据公司法的规定，公司的股东在公司成立后，抽逃其出资并且情节严重的，甚至可能将承担刑事责任。

客观地分析代某、李某和张某的行为，笔者认为，三人之所以会在公司章程中做出违法的约定，是因为他们没有把有限责任公司与合伙区别开来。如果当初三人成立的是合伙企业，那么经合伙一致同意，合伙人是可以退出合伙，并且可以退还出资的。如果成立的是有限责任公司的话，出资人在出资之后，成为股东，股东所认缴的财产即成为公司的财产，公司对其享有法人所有权。而股东对其所投入的财产不再享有所有权，因而股东无权要求收回出资。即使给收回出资的行为披上种种合法的外衣（例如本案中以债务纠纷的形式出现），也将是无效的。因此，如果出资人希望在将来能够收回出资的话，就应当将出资设立的实体注册为合伙企业，而不能注册为有限责任公司。

会凌律师事务所 李正坤律师