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建设工程挂靠管理费的法律规定

法律快车官方整理
2020-08-15 18:40
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  我们知道,尽管法律明确禁止建筑工程“挂靠”行为,但实际中还是有挂靠的事例。那么法律对“挂靠管理费”有是怎样规定的呢?以下是法律快车小编为您整理的最新关于建设工程挂靠管理费的法律规定的内容,希望对您有所帮助。内容仅供参考。

  一、工程挂靠的概念

  “挂靠”,即所谓“企业挂靠经营”,就建筑业而言,是指一个施工企业允许他人在一定期间内使用自己企业名义对外承接工程的行为。

  允许他人使用自己名义的企业为被挂靠企业,相应的使用被挂靠企业名义从事经营活动的企业或个人(个体工商户和其他有经营行为的自然人)为挂靠人。

  最高人民法院在制订《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》时并没有直接将该行为定义为“挂靠”,而是表述为“借用”,即没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义从事施工,“挂靠”与“借用”实际上系同一概念。

  二、法律对“挂靠管理费”现有的处理规定

  《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(以下简称“建工司解”)第四条规定:承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。

人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定,收缴当事人已经取得的非法所得。即所谓的挂靠管理费应当界定为非法所得,已经取得的部分,可以予以收缴。

  由于司法解释规定的内容,在法院审判实务中,绝大多数情况下,法院并没有采用收缴的方式进行处理(规定也系可以收缴,而非必须收缴),法院在极少的案件中,采用了收缴的处理方式,但收缴的也仅仅限于“已经取得的部分”。

  若法院在绝大多数案件中不采用收缴的方式,笔者建议,在审判实务中,可将查证属实的挂靠行为,向相应的行政机关提出司法建议,由行政机关进行处罚。

  三、审判实务中,法院对“管理费”的几种处理方式

  1、法院认定合同无效,但支持“管理费”应当支付给被挂靠单位。【(2012)最高法民再申字第274号】

  法院认定内部承包协议无效(挂靠行为无效),但将无效合同约定的“管理费”的支付条款,作为合同的结算条款,依据“建工司解”第二条的规定,在工程质量经验收合格的前提下,支持被挂靠单位“管理费”的请求。

  2、法院认定合同无效,“管理费”不应当支付给被挂靠单位。【(2016)最高法民再申字第383号】

  法院认定内部承包协议无效(挂靠行为无效),管理费的合同约定条款也无效,即被挂靠单位没有法定或约定的权利,向挂靠人主张要求支付管理费,被挂靠单位应当将管理费退还给挂靠人。

  3、适用公平原则进行处理

  在实务中,也有很多法院在处理“管理费”的问题上,采用公平原则进行处理。由于被挂靠单位在实务中,必定会因挂靠人承接的工程,产生相应契税、印花税等税收,和承担一定的工程质量方面的风险责任,法院依据公平原则,采用调解的方式进行处理。

  以上就是法律快车小编为您整理的最新关于建设工程挂靠管理费的法律规定的相关内容。如果挂靠行为经发现的,法院可以收缴被挂靠的公司先前所得的“挂靠管理费”,并认为合同无效。如果您还有其他法律疑问,欢迎咨询我们的法律快车律师。我们将竭诚为您服务。

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