原创作者：蓝爱忠 北京市盈科（广州）律师事务所律师

　　案情简述

　　2017年12月10日，广东医生谭XX发表了一篇名为《中国神酒“XX药酒”，来自天堂的毒药》的网文。2018年1月10日，谭XX医生在在广州的家门口被内蒙古XX县公安局以涉嫌损害商业信誉、商品声誉罪为由抓获并刑事拘留。1月25日，经XX县人民检察院批准对其逮捕。后来案件移送XX县人民检察院审查起诉。

　　内蒙古自治区人民检察院根据最高人民检察院的指示，在听取了凉城县人民检察院案件承办人的汇报后，查阅了案件材料。经研究认为，目前案件事实不清、证据不足。内蒙古自治区人民检察院指令凉城县人民检察院：将该案退回公安机关补充侦查并变更强制措施。

　　2018年4月17日下午，谭XX办理了取保候审手续，离开了看守所，并于4月18日回到广州的家中。

　　那么，谭XX医生回到家中是否就安然无恙了呢？答案是否定的，因此，接下来如何促使检察机关作出不起诉的决定，才是最重要的工作。

　　检察机关作出不起诉的法律规定

　　《刑事诉讼法》第171条规定：“……人民检察院审查案件，对于需要补充侦查的，可以退回公安机关补充侦查，也可以自行侦查。补充侦查以两次为限，对于二次补充侦查的案件，人民检察院仍然认为证据不足，不符合起诉条件的，应当作出不起诉的决定。”根据上述法律规定，公安机关补充侦查完毕后移送检察机关审查起诉，检察机关经过审查仍然认为事实不清、证据不足的，作出不起诉的决定，这种处理方式最常见，因此，可能性最大。

　　谭XX的行为不构成损害商业信誉、商品声誉罪，建议检察机关作出不起诉的决定，是本案最有效的无罪辩护

　　中华人民共和国《刑法》第二百二十一条规定，损害商业信誉、商品声誉罪，是指捏造并散布虚伪事实，损害他人的商业信誉、商品声誉，给他人造成重大损失或者有其他严重情节的行为。商业信誉，是指社会公众对某一经营者的经济能力、信用状况等所给予的社会评价，即该经营者在经济生活中信用、名誉的地位。商品声誉，是指社会公众对一经营者的商品性能、品质给予的社会评价，即该商品在经济生活中的地位。

　　从谭XX的《中国神酒“XX药酒”，来自天堂的毒药》的内容看，完全是从一名医生的专业角度、基于良医的道德而发表该文，而不是故意捏造并散布虚伪事实。所以，谭XX的行为不构成犯罪。

　　首先，谭XX是一名麻醉医生，从其身份结合文章内容，可以看出，谭XX在主观方面，不具有损害xx药酒的商业信誉、商品声誉的犯罪故意。

　　其次，谭XX的文章内容是基于一名医生的专业知识对xx药酒存在的对人体有害“毒性”进行的主观评价和客观陈述，不存在捏造并散布虚伪事实的行为。

　　再次，谭XX的文章内容，是从专业和学术的角度进行的医学评价，在案证据不能证明谭XX的文章与xx药酒公司的损失之间存在直接的因果关系。

　　另外，根据媒体报道，在过去十年，xx药酒的广告曾被辽宁、江苏、山西、湖北等25个省市级食药监部门通报违法达2630次。2017年8月25日，《健康时报》还发表了《2630次广告违法不止，谁是xx药酒的护身护？》的专题文章，除此之外还有其他大量的媒体报道。谭XX的文章与上文比较，不论是在阅读量、转载量还是影响力，都不具有可比性。因此，xx药酒把自身的损失都归咎于谭XX发表的《中国神酒“XX药酒”，来自天堂的毒药》一文，显然缺乏依据。

　　综上，谭XX发表《中国神酒“XX药酒”，来自天堂的毒药》一文，在主观上不具有损害xx药酒的商业信誉、商品声誉的犯罪故意，客观上不存在捏造并散布虚伪事实的行为，在案证据不能证明谭XX的文章与xx药酒公司的损失之间存在直接的因果关系。因此，谭XX的行为不构成损害商业信誉、商品声誉罪。

　　北京市盈科（广州）律师事务所律师蓝爱忠撰写于2018年4月21日，文章信息来自《健康时报》等权威媒体报道，案件事实以办案机关掌握并公布的为准。