明素娜律师办理上诉人陈**与被上诉人**饮品有限公司（以下简称**物饮品公司）劳动争议纠纷一案二审民事判决书

审理法院：　A省B中级人民法院

案　　号：　（2014）济中民二终字第*54号

案　　由：　劳动争议

裁判日期：　2014年07月21日

（2014）济中民二终字第*54号

上诉人（原审原告）陈**。

被上诉人（原审被告）**饮品有限公司，法定代表人杨*，董事长。

委托代理人明律师。

上诉人陈**与被上诉人**饮品有限公司（以下简称**物饮品公司）劳动争议纠纷一案，陈**于2013年9月22日向B市人民法院提起诉讼，请求判令：1、**物饮品公司支付其2009年6月至2012年11月的工资105万元；2、**物饮品公司支付其“一番原味268ml小餐饮”产品的开发奖金及销售提成款17万元。B市人民法院于2014年4月18日作出（2013）济民一初字第1867号民事判决，陈**不服该判决，向本院提起上诉，本院于2014年6月9日受理后，依法组成合议庭于2014年6月17日公开开庭进行了审理，上诉人陈**及其委托代理人，被上诉人**物饮品公司的委托代理人明律师到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原审法院经审理查明：2009年6月，陈**到**物饮品公司工作，任副总经理，双方约定工作期间陈**可先借支生活费和工作开支等，随后再结算支付。工作期间，陈**向**物饮品公司借支了一部分款项，对此，**物饮品公司出示了51张单据，显示借支金额为239600元，其中陈**自用98000元，其余部分为办公费用。**物饮品公司未向陈**支付工资。2011年10月25日，**物饮品公司任命陈**为公司副总经理兼督察部经理，负责检查公司市场情况及各部门工作进展情况。2012年6月19日，陈**向**物饮品公司的董事长杨*发短信申请离职，其后未再到**物饮品公司上班。随后，双方对于陈**的劳动报酬产生争议，后在律师的参与下进行了协商，但最终未能达成一致意见。

陈**因未得到劳动报酬，向B市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求**物饮品公司支付2009年6月至2012年11月的工资105万元、“一番原味268ml小餐饮”产品的开发奖金及及提成款。仲裁委员会于2013年8月3日作出济劳人仲裁字（2012）第**40号仲裁裁决，裁决**物饮品公司支付陈**被拖欠的工资107444元，驳回了其他申诉请求。陈**不服，诉至B市人民法院。

原审法院认为：对于陈**、**物饮品公司之间劳动关系的终止时间，**物饮品公司称陈**于2012年2月以后就未再到公司上班，按公司规定，无故旷工5天以上，按自动离职处理，但**物饮品公司并未对陈**的行为作出处理，应视为劳动关系延续。2012年6月19日，陈**通过短信形式向**物饮品公司明确提出辞职申请，故双方的劳动关系可视为于2012年6月19日终止。陈**要求**物饮品公司支付工资，应从2009年6月计算至2012年6月。陈**称自己的工资为年薪30万元，**物饮品公司否认，而陈**所提供的与**物饮品公司董事长的谈话录音显示的是协商过程，未形成最终决议，另提供的工资收入证明系**物饮品公司为陈**办理银行卡而出具，且证明内容存在不符合实际的情况，均不是有效证据，不能证明陈**的主张。对于陈**工资的确定，因**物饮品公司在仲裁答辩意见中，已自认陈**的工资为每月5000元，故陈**的工资应按每月5000元计算，三年应得的工资为18万元。另因陈**从**物饮品公司借支的款项中有98000元系陈**自用，应从陈**应得的工资中扣除，故**物饮品公司仍应支付陈**工资82000元。陈**另称，**物饮品公司应支付其产品开发奖金及销售提成款17万元，**物饮品公司对此不认可，陈**也无有效证据予以证明，故对陈**的该项诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、**物饮品公司于本判决生效后十日内支付陈**工资82000元。二、驳回陈**的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（陈**缓交），由负担，待执行中一并结算。

陈**不服原审判决，上诉称：一、一审判决认定其的工资为每月5000元，与事实不符。1、其提供的由**物饮品公司法定代表人杨*签发的《B**奶业有限公司2009年度营销系统薪酬体系及绩效考核办法》明确了公司大区经理以上人员薪酬为年薪制，而其进入公司就是副总经理（该事实已经一审判决确认），其薪酬为年薪是不容置疑的，该事实还有杨*亲笔书写的会议记录予以佐证；2、其提交的其与杨*的录音资料证明其提供的薪酬体系管理制度的确存在，其到该公司工作时，该公司法定代表人杨*承诺按公司最高标准即年薪30万元计算其的薪酬。该谈话录音并不是双方之间的协商，而是其就年薪问题质问杨*时，杨*明确认可承诺其的年薪就是30万元。该事实同时还有时任“小餐饮部经理”的证人袁瑞予以证实；3、**物饮品公司给其出具的工资收入证明也显示其的年收入30万元。上述证据能够相互印证，形成一个完整的证据链，充分证明了其的工资为年薪30万元，其按此计算工资并无任何不妥。二、原审判决对其主张的产品开发奖金及销售提成款不予认定，与事实不符。1、其与杨*、**物饮品公司律师韩小明的录音资料中，杨*明确表示其产品开发奖金为5万元，因此**物饮品公司应当支付上诉人该款项；2、其提供的其在焦作和**物饮品公司全权律师明律师就工资事宜谈话的录音资料中，明声明“其要么要工资，要么要提成”，虽然明律师给了一个“二选一”的命题，但从逻辑学的角度来讲，恰恰清楚地表明工资和提成都存在；其和杨*的录音、其和杨*、韩律师的录音中，也清楚地表明销售提成的确存在，**物饮品公司法定代表人杨*明确表明其的销售提成按销售额的1.5％的比例计算，另录音资料显示**物饮品公司财务上有2009年至今“268”产品的销售统计表，但自始至终**物饮品公司未提供，故依法应按其主张的销售额1000万元进行认定，即其应当提成15万元。三、原审判决认定其与**物饮品公司于2012年6月19日终止劳动关系与事实不符。其2009年6月到**物饮品公司工作，2012年7月份起其开始与**物饮品公司法定代表人杨*多次约谈包括工资在内的相关事宜，直至其申请劳动仲裁，期间**物饮品公司并未与其解除劳动关系，**物饮品公司也未举证证明己与其解除劳动关系，故应按其主张的申请仲裁之日即2012年11月份视为终止劳动关系。四、其与**物饮品公司之间的借款问题属于劳动争议，原审判决在未经劳动仲裁前置程序的情况下，迳行判决其借支款项从工资中扣除，程序违法。五、原审判决称一审庭审中，其撤回要求**物饮品公司报销各项费用140010.5元和要求**物饮品公司为其补缴2009年6月—2012年11月的各项社会保险的诉讼请求，与事实不符，该两项请求并非其要求撤回，而是原审法院案件承办人告知不予审理，让其撤回该两项请求。综上，请求二审法院依法撤销原审判决，改判支持上诉人的一审诉讼请求。

**物饮品公司辩称：1、陈**在其公司原系一名司机，从2011年10月25日之后才担任公司副总经理及督察部经理的职务，陈**的工资原来远低于每月2500元，从2011年10月25日之后工资才提高为每月5000元，但其公司同意陈**的工资均按每月5000元计算。2、一审中，陈**提供的《B**奶业有限公司2009年度营销系统薪酬体系及绩效考核办法》系复印件，无法证明来源出自其公司，其公司从来没有年薪30万元之说；陈**提供的证人袁瑞也证实其公司是按月支付工资，而没有年薪；陈**提供的多份录音资料均属双方协商过程，并未达成任何一致意见，并不能证明其公司存在年薪30万元、奖金、提成等。综上，原审判决正确，应予维持。

本院查明的事实与原审查明的事实相同。

本院认为：1、对于陈**、**物饮品公司之间劳动关系的终止时间，**物饮品公司称陈**于2012年2月以后就未再到公司上班，按公司规定，无故旷工5天以上，按自动离职处理，但**物饮品公司并未对陈**的行为作出处理，应视为劳动关系延续。2012年6月19日，陈**通过短信形式向**物饮品公司明确提出辞职申请，对此陈**虽辩解其以后也偶尔到单位帮忙，但**物饮品公司不予认可，陈**并无证据证实自己的辩解，故双方的劳动关系应视为于2012年6月19日终止。陈**要求**物饮品公司支付工资，应从2009年6月计算至2012年6月。2、关于陈**主张的工资、奖金及销售提成问题。陈**称自己的工资为年薪30万元，其应得“一番原味268ml小餐饮”产品的开发奖金及销售提成款170000元，对此**物饮品公司均予以否认，而在陈**提供的证据中，《B**奶业有限公司2009年度营销系统薪酬体系及绩效考核办法》中不能证明与陈**有关；袁*、薛**的证人证言及陈**的工作证等证据，仅能证明陈**的职务，均无法证明陈**的工资、应得奖金及提成情况；陈**与**物饮品公司代理律师明律师在**的谈话录音、陈**与杨*在郑州的谈话录音、陈**与杨*及律师的谈话录音显示的均为双方产生纠纷后进行协商过程，未形成最终决议；另陈**提供的一份**物饮品公司出具的工资收入证明虽然载明“其在单位工作10年，年收入30万元”，但该证明系该公司为陈**办理银行卡而出具，且证明内容中载明的陈**已工作十年的情况与事实不符，该证明内容存在不符合实际的情况，故不能以此证明陈**的工资为年薪30万元。除以上证据外，陈**没有其他有效证据证明，故对陈**主张的工资标准、应得奖金及提成不予认定。对于陈**工资的确定，因**物饮品公司在仲裁答辩意见中已自认陈**的工资为每月5000元，故陈**的工资应按每月5000元计算。3、另因陈**从**物饮品公司借支的款项中有98000元系陈**自用，双方对此并无异议，故原审将该部分款项从陈**应得的工资中扣除，并无不当。4、一审期间，陈**自愿撤回要求**物饮品公司报销各项费用和**物饮品公司为其补缴各项社会保险的诉讼请求，原审法院并无不当之处。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律错误，判决结果并无不当，本院予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费10元，由陈**负担。

本判决为终审判决。

二〇一四年七月二十一日