从一起新生儿臂丛神经损伤案

谈医疗损害赔偿纠纷案件的诉讼技巧

一、 案件经过

1、诊疗经过

l 2011年8月11日10时，产妇郭某因“孕39+1周，见红3小时”在江苏省高邮市某医院住院等待分娩。

l 产妇多次要求剖宫产被拒绝。

l 8月12日1：00，胎膜破裂

l 8月12日10:00，开始使用催产素静滴

l 8月13日7:30，催产素静滴一半，胎儿娩出

l 新生儿出生后，即发现右臂无法抬起

l 2011年11月，上海新华医院肌电图检查提示：右臂丛神经损伤

2、医院存在的过错

l产妇要求剖宫产被拒绝

l没有催产素使用指征，滥用催产素

l隐瞒催产素使用记录

l助产不当，损伤臂丛神经

3、医疗损害鉴定及法庭审理经过

l 本案经扬州市医学会医疗损害鉴定，患方指出的医院在诊疗过程中存在的过错均得到认定，尤其是医院伪造催产素使用记录的事实得到认定，鉴定最终认定医院承担全部责任；

l 本案经法院调解，医院最终赔偿原告各项损失共计19万元。

二、 医疗纠纷的案由如何选择？

根据2008年4月1日生效的《民事案件案由规定》中对关于医患纠纷的案由共包括两个：即医疗损害赔偿纠纷和医疗服务合同纠纷。新的案由规定中的医疗损害赔偿纠纷可以理解为构成医疗事故的医疗事故损害赔偿纠纷和不构成医疗事故的医疗损害赔偿纠纷两种。对于哪些属于医疗服务合同纠纷，哪些属于医疗损害赔偿纠纷，是患者在受到损害后起诉到法院面临的首要问题。

三、 目前医疗损害赔偿纠纷案件的举证责任如何分配的？

自2010年《侵权责任法》实施之后，医疗纠纷侵权案件的举证责

任由原来的举证责任倒置即由医院承担举证责任转为有患者承担举证责任，也就是说患者需要举证医院在诊疗过程中存在过错，医院的医疗过错行为与患者的损害后果之间存在因果关系。因此，《侵权责任法》的实施无疑增大了患者维权的难度。

四、 患方应当申请医疗事故鉴定还是申请医疗过错鉴定，哪个更有

利？

由于医疗事故鉴定不仅涉及民事赔偿责任，还涉及执业医师的行政处罚甚或刑事责任，因此专家对医疗事故鉴定更为苛刻。因此，一般情况下，我们还是优先选择医疗损害鉴定。

五、 医疗损害赔偿纠纷案件鉴定的内容都包括哪些？

医疗损害赔偿纠纷案件鉴定的内容主要包括：

1、医院在诊疗过程中是否存在违反法律、行政法规、诊疗护理规范等过错；

2、医院的诊疗行为与患者的损害后果之间是否存在因果关系；

3、医疗过错的参与度。

六、 关于医疗损害赔偿纠纷案件鉴定机构的选择是否有特殊规定？

《侵权责任法》之后，不同省份对医疗纠纷案件鉴定机构的选择

做了不同规定，有的省份规定统一由司法鉴定机构来鉴定，有的省份规定统一由医学会来鉴定，但总的来说，鉴定机构趋于统一，不再向《侵权责任法》实施之前，出现多方鉴定机构的鉴定结论。但正由于有些硬性的规定，比如像江苏省范围内，省高院及省卫生厅规定医疗纠纷的鉴定统一由医学会来鉴定，也导致出现很多问题。由于医学会鉴定过程中存在的一些弊病，如“老子鉴定儿子”、“兄弟之间互相鉴定”，导致鉴定结论缺乏客观性和公正性，此外，医学会鉴定专家从不出庭接受质询，导致案件事实处于真伪不明的状态。

七、 鉴定过程中，患方有哪些注意事项？

由于医疗纠纷案件，法院多根据鉴定结论来判决，鉴定结论直接决定案件的胜败。因此，在鉴定之前一定要准备充分。鉴定过程中需要准备尽量详尽的鉴定材料，其中包括患方对诊疗经过的陈述，对医院存在的过错及因果关系的陈述意见，此外，医学资料及诊疗操作规范是至关重要的证据材料，一定要准备充分。在鉴定会现场，最好委托专业律师出席，因为缺乏专业的医学背景，患方无法灵活应对医方的辩驳。

八、 如果患方对鉴定结论不服，应当怎么办？

如果患方对鉴定结论不服，应当针对鉴定程序是否存在违法或鉴

定依据是否明显不足提出异议，并申请鉴定专家出庭接受质询，或提出再次鉴定申请。

九、 新《民事诉讼法》的出台对于医疗损害赔偿纠纷案件是否有影响？

新《民事诉讼法》第七十八条规定：当事人对鉴定意见有异议或者人民法院认为鉴定人有必要出庭的，鉴定人应当出庭作证。经人民法院通知，鉴定人拒不出庭作证的，鉴定意见不得作为认定事实的根据；支付鉴定费用的当事人可以要求返还鉴定费用。

在医疗损害赔偿纠纷案件中医学会鉴定存在的最大弊病就是鉴定

专家从不出庭作证，而法院对此也无可奈何。新的《民事诉讼法》实施后，如果当事人申请鉴定人出庭接受质询，经人民法院通知，鉴定人拒不出庭作证的，鉴定意见不得作为认定事实的依据。支付鉴定费用的当事人可以要求返还鉴定费用。因此，新的《民事诉讼法》的出台，对医疗损害案件的审理是一个巨大的推动。