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非诉策略一 劳动争议

民商法2022-07-27|人阅读

关键词:劳动者维权 不打官司获得补偿、赔偿

人生若如初见-不经意的用心服务,非诉种子悄然萌芽。

基本案情:2017年12月最后两天,陈某找了笔者诉苦:公司不给安排工作,没事做还要求加班不能正常下班,通过种种“合理、合法”行为给她穿小鞋,让其寸步难行。

经询问,陈某在此公司工作了十年,工资7000+元/月,有签订劳动合同,有购买社保,未购买住房公积金。

根据陈某的反映,正常情形下,此种情况不符合申请劳动仲裁的条件,没有诉讼的必要性。理由:用人单位没有调岗,亦没有降薪或拖欠工资,更无其他导致被迫辞职的法定条件。因不符合劳动合同第三十八条、第四十六条规定,按以往处理经验是告诉当事人静观后续变化,到劳动关系可以解除或被解雇时再寻求律师帮助。

笔者据此回复陈某,陈某要求面谈,并愿意付费咨询。笔者想到该公司确有不合法的行为,可以考虑通过非诉的方式维权,即通过法律心理对抗达到维权的目的,故同意收费服务。

据此,此事务开始启动。签订服务合同后,陈某反映,加不加班,工资均无变化,且加班亦不记录考勤,不加班,老板也不管。根据此规则,笔者认为:既然用人单位不强制加班,且无考勤管理,再加上陈某本身在正班无事可做,加班更是无事安排。故建议陈某即时起,不再加班。通过不加班,试探用人单位的态度。

不加班是否要请假呢?笔者认为,不加班是法定权利,无须请假,结合陈某实际情况,建议陈某不请假,陈某采纳后即请求上级无安排后,不请假正常下班,确保不加班的合法、合理性,因用人单位按惯例不安排工作,陈某就正常下班,不再加班。

用人单位发现陈某不加班亦不请假后,找陈某询问情形,陈某根据法律、公司制度并结合实际情况,用人单位管理者(下称“管理者”)无话可说,发现通过原来的手段整治陈某,反而陈某因此占了大便宜。

管理者第一回合受挫,生出另一计,即找陈某工作问题,表示因陈某的工作原因,导致公司产品品质出现严重问题。陈某实际负责是业务,非品质管理或生产人员。

陈某求助如何应对,是否理论不是自己负责这个的?笔者考虑,如果仅是理论岗位职责,多半是争吵,对事件发展无任何意义。但品质问题凭管理者一面之辞当然不可信,直接反驳对管理者无任何压力。

对此笔者建议:要求对有争议的产品作一个质量鉴定,根据鉴定结果再分析产品是否有问题,如果有问题,是哪个生产环节出现问题。陈某据此向管理者反映,管理者哑口无言。如果管理者不听建议,则自己的管理意见变成无源之水,且劳动者的建议合情合理,从面上完全是为公司考虑。而听从则变成,需要极高的成本与时间精力,况且事件本身是找茬,做了鉴定无任何意义。

管理者第二回合再次受挫。据此管理者干脆把陈某再次冷藏,不闻不理,抱着惹不起躲得起的态度,就是不安排工作,看你如何?

如何应对此局?以上两个回合均主防守,现在是否防守反击了呢?是的,该吹反击的集结号了。

第一击:要求管理者依法缴纳住房公积金并按实际工资缴纳社保。根据《公积金管理条例》用人单位有义务为劳动者缴纳公积金,因用人单位未为陈某缴纳公积金,陈某提出意见,用人单位难以拒绝。陈某提出缴纳公积金后,管理者果断拒绝,笔者指导陈某亦果断向行政部门予以投诉维权同时将投诉的行为实时反馈给管理者。

为什么实时反馈呢?从心理上讲,无知无惧,在投诉维权前陈某向管理者反映过,管理者对此有预期。被拒绝后,管理者在观望,劳动者后续如何,可能只是说说而已吧?答案不是的,实时告诉管理后续具体维权行为与细节,造成心理上的即时威慑效果,即这个是真的,而且一步一步实施了。

如果威慑呢?陈某先在官网上投诉反映问题,并实时截图发给管理者。管理者仍不回应的,则直接请假,在请假条上注明到住房公积金当面反映问题。这样,管理者的压力层层上码。

同样,社保问题亦如上文处理,因用人单位按平均工资缴社保,没有按实际工资标准缴费,故陈某要求按实际工资标准缴费无可厚非。

第二击:查找用人单位其他违法行为,要求更正。管理者经过以上回合后,再次面临陈某的问题:为什么公司员工没有缴纳个人所得税?管理者面临此问题非常气愤,质问陈某,你管理业务的,手太长了!陈某回应:为避免公司误入歧途,提醒公司不可违法!此次管理者不再淡定了。。。

最后一击,面对辞职的谈判。管理者不再淡定了,呼叫保安队长了,准备直接武装解决问题了,怎么办?此时恰是谈判时,陈某反映好聚好散,管理者亦同意和解,但这个和解,管理者重大失误是,只要求陈某辞职,无协议离职。

陈某默默的拿了补偿,写了辞职信,再悄悄的向公积金管理中心继续反映问题,给管理者来个回马枪。

管理者不幸倒地,默默的补上公积金的款项,谁在帮陈某?

小结:本事务未经官司处理圆满结束,从服务到结束前后经历约15天左右,比任何官司速度要快,效果要好。此事务焦点是针对相对方的合法不合理的安排如何应对,如何运用合法合理的手段反击相对方,通过法律威慑手段合法维权,以小事件带动大事件的发展。笔者通过此事务的圆满处理,开启了非诉事务中,劳动争议新篇章。

广东才源律师事务所

郭进 律师

2021年6月1日

本事务涉及的法律依据:

劳动合同法:

第三十八条 用人单位有下列情形之一的,劳动者可以解除劳动合同:

  (一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;

  (二)未及时足额支付劳动报酬的;

  (三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的;

  (四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害劳动者权益的;

  (五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的;

  (六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。

  用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的,或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的,劳动者可以立即解除劳动合同,不需事先告知用人单位。

第四十六条 有下列情形之一的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿:

  (一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;

住房公积金管理条例

第十五条 单位录用职工的,应当自录用之日起30日内到住房公积金管理中心办理缴存登记,并持住房公积金管理中心的审核文件,到受委托银行办理职工住房公积金账户的设立或者转移手续。单位与职工终止劳动关系的,单位应当自劳动关系终止之日起30日内到住房公积金管理中心办理变更登记,并持住房公积金管理中心的审核文件,到受委托银行办理职工住房公积金账户转移或者封存手续。

中华人民共和国个人所得税法

第二条 下列各项个人所得,应当缴纳个人所得税:

  (一)工资、薪金所得;

  (二)劳务报酬所得;

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