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行政复议、诉讼期未满，能否劳动能力鉴定？

劳动工伤2014-06-15|人阅读

行政复议、诉讼期未满，能否申请劳动能力鉴定

文│张士谦、魏琳钧

近日，工伤赔偿法律网代理工伤案件过程中，工伤职工在浙江金华、山东德州地区人社局申请劳动能力鉴定时，均被告知要等到两个月的行政复议期满，确定没有进行行政复议的情形下才予以受理鉴定申请。

此种现象的出现，人社局认为：行政复议期没满，则代表着工伤认定决定书并没有生效，故不能确定劳动能力鉴定的前置程序已经完成，其在行政复议期间接受劳动能力鉴定的申请，并作出劳动能力鉴定结论是多余的行为。作为执法者，人社局工作人员的做法真让人无语，没有最基本的理论知识，还振振有辞。行政复议期、行政诉讼期未满，能否申请劳动能力鉴定？一、劳动能力鉴定的条件根据《工伤保险条例》第21条、第22条之规定，劳动能力鉴定是指，在职工发生工伤，经治疗伤情相对稳定，存在残疾、影响劳动能力时，对劳动功能障碍程度和生活自理障碍程度进行的等级鉴定。由此可知，进行劳动能力鉴定需要具备的条件：1、被认定为工伤；2、伤情稳定（停工留薪期满）。二、《工伤认定决定书》从何时生效？《工伤认定决定书》作为人社局做出的具体行政行为，属于行政确认，所以，自做出《工伤认定决定书》并送达后，即发生法律效力，产生拘束力、执行力、确定力。简单举例：公安局因违反治安管理规定，做出行政拘留的处罚决定的案件。当然是出行政拘留的处罚决定，送达被处罚人后，就产生法律效力，可以当然执行行政拘留。但依人社局“行政复议期未满不生效”的观点，岂不是发了行政拘留处罚决定书，只要无休止的行政复议、行政诉讼，就可以不用执行拘留处罚。那样的话，行政行为的执行力如何体现，行政行为的效率性如何体现。三、行政复议、行政诉讼是否影响《工伤认定决定书》的效力？《工伤保险条例》第55条，《工伤认定办法》第23条同时规定了对于做出的《工伤认定决定书》不服，有申请行政复议的权利；但是根据《行政复议法》第21条的规定，行政复议期间具体行政行为不停止执行；《行政诉讼法》第44条：“诉讼期间，不停止具体行政行为的执行。”综上，即便是对《工伤认定决定书》不服，申请了行政复议、行政诉讼，在行政复议、诉讼期间仍然不影响《工伤认定决定书》的效力。也就是只要《工伤认定决定书》被撤销，那么就是有效的认定结论。工伤职工可以依据《工伤认定决定书》向设区的市级劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定。综上，既然《工伤认定决定书》自作出并送达后发生法律效力，且行政复议、诉讼期间，不停止执行，那么就说明《工伤认定决定书》复议、诉讼期间仍然有效。那么根据劳动能力鉴定的条件规定，只要病情稳定，就可以申请劳动能力鉴定。故此，上述人社局的观点和行为，与法律理论严重不符。人社局“我的地盘听我的”的观点，是典型的强盗逻辑。1、劳动能力鉴定结论是否因在申请行政复议期间作出而无效？既然在行政复议期间并不影响具体行政行为的执行，即《工伤认定决定书》在行政复议期间仍旧有效，工伤职工或者用人单位仍旧有申请劳动能力鉴定的权利，即便申请复议导致《工伤认定决定书》被撤销，或者要求重新作出工伤认定，都不会影响劳动能力鉴定的结果，因为劳动能力鉴定并非对劳动事实的确认，只是对伤残状况的确认。所以，即便工伤认定决定书的内容有变，都不会改变职工伤残的事实。只是在撤销工伤认定决定时，导致不能依据劳动能力鉴定委员会做出的伤残等级结论，主张工伤伤残待遇而已。2、金华地区劳动能力鉴定委员会的做法违背了立法原则。《社会保险法》第36条规定了“工伤认定和劳动能力鉴定应当简捷、方便。”进行劳动能力鉴定的目的是为了确定伤残程度和护理依赖程度，以在确定伤残和护理依赖的基础上，为请求伤残待遇提供事实依据。根据法律规定，伤残待遇从劳动能力鉴定结论做出后的次月开始享受。依人社局的观点，行政复议、行政诉讼期间不能进行劳动能力鉴定，则造成工伤职工无法享受伤残待遇，更会造成停工留薪期满到劳动能力鉴定结论作出之间的“权利真空”，此阶段虽然开始享受工伤医疗待遇，但是却没有工资待遇和护理费的待遇，造成工伤职工的现实生活难题，与《工伤保险条例》规定的使工伤职工得到及时救治和经济补偿的原则相悖。因担心《工伤认定决定书》被撤销，而拒不做劳动能力鉴定的行为，属于典型的“因噎废食”的行为，将导致工伤职工的合法权益被严重侵犯，理应坚决杜绝。本文由工伤赔偿法律网张士谦魏琳钧原创，转载请注明出处，否则保留追究法律责任的权利。2012年11月5日

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