婚姻家庭基础法律知识讲座

提纲

（二零一三年十月二十九日于北京经济技术开发区社区）

北京市坤宇律师事务所 王雄律师

第一部分 婚姻家庭问题

一、事实婚姻、同居关系、无效婚姻（从法律角度，认识相关关系及法律后果）

1、事实婚姻（合法有效，但认定标准严格）——事实婚姻的构成需要以下要件：

（1）、男女双方的同居（同居是指男女双方在一起持续、稳定的共同居住）行为始于1994年2月1日民政部《婚姻登记管理条例》公布实施以前；

（2）、同居是以夫妻名义进行的；

（3）、同居双方1994年以前同居时已经具备结婚的实质要件。所谓结婚的实质要件即男女双方建立夫妻关系所必须具备的条件，具体包括：a、双方均达到法定婚龄（男二十二，女二十）；b、双方自愿结婚；c、 双方均无配偶且不属于直系血亲或者三代以内旁系血亲； d、未患有医学上认为不应当结婚的疾病。

意义：配偶一方去世后的遗产分配问题（继承？扶助关系？）

2、同居：第一种情形为异性暂时居住在一起，未进行结婚登记（不符合传统观念，但法律未明确禁止）。第二种情形为“有配偶者与他人同居”的情形，是指有配偶者与婚外异性，不以夫妻名义，持续、稳定地共同居住（存在法律过错，离婚时存在损害赔偿问题）。

同居与重婚的区别在于，未办理婚姻登记、不以夫妻名义生活。

意义：同居财产分配原则为各自财产归各自所有，不存在法定继承问题。

3、重婚：有配偶又与他人结婚或者明知他人有配偶而与之结婚的行为（重婚无效，且涉及刑事犯罪问题：按刑法规定，有配偶而重婚的，或者明知他人有配偶而与之结婚的，处二年以下有期徒刑或者拘役。重婚罪属于可选择的自诉案件）。重婚具体形式为：

（1）法律重婚：指前婚未解除，又与他人办理结婚登记。在实行单一登记婚的中国，只要双方办理了结婚登记，不论是否同居，重婚即已构成。

（2）事实重婚：指前婚未解除，又与他人以夫妻名义共同生活，但未办理结婚登记手续。只要双方公开以夫妻名义共同生活，虽未办理结婚登记，也已构成重婚。

4、无效婚姻——有下列情形之一的，婚姻无效： （1）重婚的； （2）有禁止结婚的亲属关系的； （3）婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病，婚后尚未治愈的（根据原婚姻法规定，包括麻风病、性病未经治愈，但已废止。不包括患有遗传性精神病、遗传性智能缺陷、遗传畸形人群，但该类人群婚后依法不应生育）； （4）未到法定婚龄的（注：起诉时已达婚龄的，其婚姻转化为有效婚姻）。

二、夫妻共同财产

1、夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有： （1）工资、奖金； （2）生产、经营的收益； （3）知识产权的收益； （4）继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三项规定的除外（亦即，明确归夫妻一方所有的除外）； （5）其他应当归共同所有的财产。 “其他应当归共同所有的财产”包括： （1）一方以个人财产投资取得的收益； （2）男女双方实际取得或者应当取得的住房补贴、住房公积金； （3）男女双方实际取得或者应当取得的养老保险金、破产安置补偿费。

2、婚后由一方父母出资为子女购买的不动产，产权登记在出资人子女名下的，可按照婚姻法第十八条第（三）项的规定，视为只对自己子女一方的赠与，该不动产应认定为夫妻一方的个人财产。 由双方父母出资购买的不动产，产权登记在一方子女名下的，该不动产可认定为双方按照各自父母的出资份额按份共有，但当事人另有约定的除外。

三、离婚诉讼中感情破裂判断

准予或不准离婚应以夫妻感情是否确已破裂作为区分的界限。判断夫妻感情是否确已破裂，应当从婚姻基础、婚后感情、离婚原因、夫妻关系的现状和有无和好的可能。

有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚： （1）重婚或有配偶者与他人同居的；（与一般同居、通奸不忠行为的区分） （2）实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的； （3）有赌博、吸毒等恶习屡教不改的； （4）因感情不和分居满二年的； （5）其他导致夫妻感情破裂的情形。 一方被宣告失踪，另一方提出离婚诉讼的，应准予离婚。

最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》另规定了下述情形（但部分已不适用）：

１．一方患有法定禁止结婚疾病的，或一方有生理缺陷，或其它原因不能发生夫妻行为，且难以治愈的。 ２．婚前缺乏了解，草率结婚，婚后未建立起夫妻感情，难以共同生活的。 ３．婚前隐瞒了精神病，婚后经治不愈，或者婚前知道对方患有精神病而与其结婚，或一方在夫妻共同生活期间患精神病，久治不愈的。 ４．一方欺骗对方，或者在结婚登记时弄虚作假，骗取《结婚证》的。 ５．双方办理结婚登记后，未同居生活，无和好可能的。 ６．包办、买卖婚姻，婚后一方随即提出离婚，或者虽共同生活多年，但确未建立起夫妻感情的。 ７．（部分废止）因感情不和分居已满３年，确无和好可能的，或者经人民法院判决不准离婚后又分居满１年，互不履行夫妻义务的。 ８．一方与他人通奸、非法同居，经教育仍无悔改表现，无过错一方起诉离婚，或者过错方起诉离婚，对方不同意离婚，经批评教育、处分，或在人民法院判决不准离婚后，过错方又起诉离婚，确无和好可能的。 ９．一方重婚，对方提出离婚的。 １０．一方好逸恶劳、有赌博等恶习，不履行家庭义务，屡教不改，夫妻难以共同生活的。 １１．一方被依法判处长期徒刑，或其违法、犯罪行为严重伤害夫妻感情的。 １２．一方下落不明满２年，对方起诉离婚，经公告查找确无下落的。 １３．受对方的虐待、遗弃，或者受对方亲属虐待，或虐待对方亲属，经教育不改，另一方不谅解的。 １４．因其他原因导致夫妻感情确已破裂的（如夫妻双方因是否生育发生纠纷，致使感情破裂）。

除上述情形外，由于感情破裂问题主观因素过强，难以判断，实践中法院操作办法为“二次诉讼”标准。

四、离婚方式

1、协议离婚

（1）、离婚当事人必须具有完全民事行为能力且完全自愿（如无完全民事行为能力？适宜诉讼处理。无民事行为能力人的配偶有虐待、遗弃等严重损害无民事行为能力一方的人身权利或者财产权益行为，其他有监护资格的人可以依照特别程序要求变更监护关系；变更后的监护人代理无民事行为能力一方提起离婚诉讼的，人民法院应予受理）。

（2）、对子女和财产分割已达成协议。

（3）、双方必须亲自到一方户口所在地的婚姻登记机关提出申请。

（4）一般须持材料：本人户口本、本人身份证、结婚证件、近期免冠单人照片、离婚协议书一式三份。

2、诉讼离婚

1、管辖问题——原告就被告（户籍所在地或经常居住地）

2、军婚——现役军人的配偶要求离婚，须得军人同意，但军人一方有重大过错的除外。 3、女方在怀孕期间、分娩后一年内或中止妊娠后六个月内，男方不得提出离婚。女方提出离婚的，或人民法院认为确有必要受理男方离婚请求的，不在此限。

五、离婚财产分配

1、原则——分清个人财产、夫妻共同财产和家庭共同财产，坚持男女平等，保护妇女、儿童的合法权益，照顾无过错方，尊重当事人意愿，有利生产、方便生活的原则，合情合理。

2、夫妻共同债务——债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。（虚假诉讼问题）

3、房屋问题

（1）由一方婚前承租、婚后用共同财产购买的房屋，房屋权属证书登记在一方名下的，应当认定为夫妻共同财产。

（2）双方对夫妻共同财产中的房屋价值及归属无法达成协议时，人民法院按以下情形分别处理： a、双方均主张房屋所有权并且同意竞价取得的，应当准许； b、一方主张房屋所有权的，由评估机构按市场价格对房屋作出评估，取得房屋所有权的一方应当给予另一方相应的补偿； c、双方均不主张房屋所有权的，根据当事人的申请拍卖房屋，就所得价款进行分割

（3）夫妻一方婚前签订不动产买卖合同，以个人财产支付首付款并在银行贷款，婚后用夫妻共同财产还贷，不动产登记于首付款支付方名下的，离婚时该不动产由双方协议处理。 依前款规定不能达成协议的，人民法院可以判决该不动产归产权登记一方，尚未归还的贷款为产权登记一方的个人债务。双方婚后共同还贷支付的款项及其相对应财产增值部分，离婚时应根据婚姻法第三十九条第一款规定的原则，由产权登记一方对另一方进行补偿。

（4）一方未经另一方同意出售夫妻共同共有的房屋，第三人善意购买、支付合理对价并办理产权登记手续，另一方主张追回该房屋的，人民法院不予支持。 夫妻一方擅自处分共同共有的房屋造成另一方损失，离婚时另一方请求赔偿损失的，人民法院应予支持。 （5）婚姻关系存续期间，双方用夫妻共同财产出资购买以一方父母名义参加房改的房屋，产权登记在一方父母名下，离婚时另一方主张按照夫妻共同财产对该房屋进行分割的，人民法院不予支持。购买该房屋时的出资，可以作为债权处理。 4、婚姻关系存续期间，夫妻一方作为继承人依法可以继承的遗产，在继承人之间尚未实际分割，起诉离婚时另一方请求分割的，人民法院应当告知当事人在继承人之间实际分割遗产后另行起诉。 5、夫妻之间订立借款协议，以夫妻共同财产出借给一方从事个人经营活动或用于其他个人事务的，应视为双方约定处分夫妻共同财产的行为，离婚时可按照借款协议的约定处理。

6、协议离婚反悔问题

男女双方协议离婚后一年内就财产分割问题反悔，请求变更或者撤销财产分割协议的，人民法院应当受理。 人民法院审理后，未发现订立财产分割协议时存在欺诈、胁迫等情形的，应当依法驳回当事人的诉讼请求。

六、离婚子女抚养

１、两周岁以下的子女，一般随母方生活。母方有下列情形之一的，可随父方生活： （１）患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病，子女不宜与其共同生活的； （２）有抚养条件不尽抚养义务，而父方要求子女随其生活的； （３）因其他原因，子女确无法随母方生活的。 2、对两周岁以上未成年的子女，父方和母方均要求随其生活，一方有下列情形之一的，可予优先考虑： （１）已做绝育手术或因其他原因丧失生育能力的； （２）子女随其生活时间较长，改变生活环境对子女健康成长明显不利的； （３）无其他子女，而另一方有其他子女的； （４）子女随其生活，对子女成长有利，而另一方患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜与子女共同生活的。 3、父方与母方抚养子女的条件基本相同，双方均要求子女与其共同生活，但子女单独随祖父母或外祖父母共同生活多年，且祖父母或外祖父母要求并且有能力帮助子女照顾孙子女或外孙子女的，可作为子女随父或母生活的优先条件予以考虑。 4、父母双方对十周岁以上的未成年子女随父或随母生活发生争执的，应考虑该子女的意见。 5、子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。 有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。负担两个以上子女抚育费的，比例可适当提高，但一般不得超过月总收入的百分之五十。 无固定收入的，抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入，参照上述比例确定。 有特殊情况的，可适当提高或降低上述比例。 6、抚育费的给付期限，一般至子女十八周岁为止。 十六周岁以上不满十八周岁，以其劳动收入为主要生活来源，并能维持当地一般生活水平的，父母可停止给付抚育费。 7、尚未独立生活的成年子女有下列情形之一，父母又有给付能力的，仍应负担必要的抚育费： （１）丧失劳动能力或虽未完全丧失劳动能力，但其收入不足以维持生活的； （２）尚在校就读的； （３）确无独立生活能力和条件的。 8、婚姻法第四十八条关于对拒不执行有关探望子女等判决和裁定的，由人民法院依法强制执行的规定，是指对拒不履行协助另一方行使探望权的有关个人和单位采取拘留、罚款等强制措施，不能对子女的人身、探望行为进行强制执行。

第二部分 继承问题

一、法定继承、遗嘱继承、遗赠的区别与注意事项

1、财产继承顺序：

（1）遗赠扶养协议——是遗赠人和扶养人之间关于扶养人承担遗赠人的生养死葬的义务，遗赠人的财产在其死后转归扶养人所有的协议；

（2）遗嘱继承——法定继承人(遗赠——并非法定继承人)；

（3）法定继承。

第一顺序：配偶、子女、父母。 第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。 继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。

2、债务继承的顺序如下:

（1）法定继承；

（2）遗嘱继承(遗赠)

（3）遗赠扶养协议

理由：充分尊重逝者意愿，权利义务对等。

二、口头遗嘱、录音/录像遗嘱、代书遗嘱、自书遗嘱、公证遗嘱的区别与注意事项

（1）口头遗嘱

指在紧急情况下，遗嘱人以口头形式设立的遗嘱。所谓紧急情况指的是病危、天灾、战争等情况。由于口头遗嘱容易被篡改和伪造，死后无法查证的缺点，所以继承法作了限制性规定，一是必须是在危急情况下才能才用；二是设立时必须有两个见证人在场；三是危急情况解除后，遗嘱人能用书面或录音形式设立遗嘱时，所立口头遗嘱无效

（2）录音/录像遗嘱

我国继承法明确规定“以此形式设立的遗嘱，以有两个以上的见证人在场。”当遗嘱制作完毕以后，应当场将录音/录像遗嘱封存，并由见证人签名，注明年、月、日。

（3）代书遗嘱

代书是指因遗嘱人不能书写而委托他人代为书写的遗嘱形式。我国继承法第十七条第三项作了规定：“代书遗嘱应当由两个以上见证人在场，由其中一人代书，注明年、月、日，由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。”

（4）自书遗嘱

自书遗嘱是指由遗嘱人亲笔书写遗嘱，不需要见证人在场见证。设立自书遗嘱必须由遗嘱人亲笔书写全文，同时自书遗嘱还必须是正式的，对遗嘱人生前在日记中或信件中所涉及的关于自己死后财产如何处理的打算，不应视为自书遗嘱。其次，自书遗嘱必须由遗嘱人亲笔签名。签名的意义，既可以表明遗嘱是何人所立，也便于对遗嘱是否出于遗嘱人之真实意愿进行查证。最后，自书遗嘱要注明制作的年，月，日。以表明遗嘱人制作该份遗嘱的准确时间，就能够审查确定遗嘱人在制作该份自书遗嘱的当时是否具有民事行为能力，进而确定该份遗嘱是否具有法律效力。

（5）公证遗嘱

公证遗嘱是先由遗嘱人亲自书写（或者代书），签名，注明年、月、日，然后到公证机关办理公证手续。

办理遗嘱公证应由立遗嘱人亲自到户籍所在地的公证机关申请办理，不能委托他人办理。依公证程序，遗嘱要在公证员面前，亲笔书写遗嘱。公证人员要对遗嘱的真实性、合法性进行认真审查，如遗嘱人有无行为能力，是否出于遗嘱人的真实意思，有无重大误解或强迫、欺诈等情况；遗嘱内容有无违反国家政策、法律和社会公德，以及有无损害未成年人和无劳动能力的继承人的合法权益的情况，等等。在确认其有效性后，由公证员出具《遗嘱证明书》附在遗嘱的后面。经过当事人申请，公证机关可以代为保管遗嘱。

注意事项：

（1）年满70周岁老人立遗嘱，一般认为其较可能出现神志不清情形，需三甲医院或专科医院先行作出精神方面正常的书面意见。

（2）见证，对于代书遗嘱具有重要意义，并在一定程度上有利于司法机关确认遗嘱的真实性。需要注意的是，下列人员不能作为遗嘱见证人： a、无行为能力人、限制行为能力人（未成年人、精神病人）； b、继承人、受遗赠人； c、与继承人、受遗赠人有利害关系的人。

（3）遗嘱人可以撤销、变更自己所立的遗嘱。 立有数份遗嘱，内容相抵触的，以最后的遗嘱为准。 自书、代书、录音、口头遗嘱，不得撤销、变更公证遗嘱。

三、代位继承

被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额。

四、遗产处理

1、继承开始后，继承人放弃继承的，应当在遗产处理前，作出放弃继承的表示。没有表示的，视为接受继承。 受遗赠人应当在知道受遗赠后两个月内，作出接受或者放弃受遗赠的表示。到期没有表示的，视为放弃受遗赠（孙子女、外孙子女的遗赠问题）。

2、夫妻在婚姻关系存续期间所得的共同所有的财产，除有约定的以外，如果分割遗产，应当先将共同所有的财产的一半分出为配偶所有，其余的为被继承人的遗产。 遗产在家庭共有财产之中的，遗产分割时，应当先分出他人的财产。 3、遗产分割应当有利于生产和生活需要，不损害遗产的效用。 不宜分割的遗产，可以采取折价、适当补偿或者共有等方法处理。

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