律师文集

赵庆发律师
赵庆发律师
山东-日照
合伙人律师

合伙企业未经清算,合伙人可否分割财产,退回投资?

商法2021-11-11|人阅读

《民法典(草案)》“合伙合同”章节对个人合伙进行了全面细致的规定,可以预见,在《民法典》颁布后,个人合伙纠纷参照适用《合伙企业法》的情况会大幅减少,但此案涉及的问题同样需要思考:清算是个人合伙纠纷裁判的前置程序吗?在此,有三个问题值得讨论。

第一,个人合伙有清算程序吗?有类似规定

清算,是为了终结一个组织体现存的法律关系、处理其剩余财产、使之归于消灭而进行的一个程序,包括核实债权债务、核实现存资产、清偿债务、计算留存等。法律明确规定合伙企业有清算程序,上文所述法规表明清算是合伙企业财产分割的必经程序。那么,对于个人合伙,存在清算程序吗?首先需要肯定的是虽然个人合伙是合同关系,但其具有一定的组织性,能够以这个组织体参与到市场交易之中的,这也就意味着会在形式上存在着以这个组织体作为相对人的法律关系,当个人合伙关系要消灭时,就必须考虑这些法律关系的存续和消灭问题,个人合伙存在清算的可能。那么,接下来的问题是,法律有要求个人合伙进行清算吗?由于个人合伙责任承担方式的原因,《民法通则》和《民通意见》均未对此进行规定,这也是为何实践中会在此问题上援引《合伙企业法》。相比之下,《民法典(草案)》第九百七十八条规定:“合伙合同终止后,合伙财产在支付因终止而产生的费用以及清偿合伙债务后有剩余的,依据本法第九百七十二条的规定进行分配。”虽然此条款并没有清算的字样存在,但其内容实际上描述了清算这一行为,尤其是提到“因终止而产生的费用”,这显然是对照清算费用进行的描述。这样,虽然法律对个人合伙清算没有明确规定,但此后可能存在类似的程序要求。同时,有些个人合伙实际规模较大,不进行清算不利于内外部关系的确定和债务的的清偿,单就某一合伙人债务是不是全体合伙人的债务的问题就可能产生巨大的争议。

第二,个人合伙何时需要“清算”?个人合伙终结时

此问题指向个人合伙“清算”的启动原因是什么。从《合伙企业法》和《公司法》等商事组织法中,我们可以窥知,组织体解散是组织清算的原因,两相对照,个人合伙的终止应当是个人合伙“清算”的原因,这也得到了《民法典(草案)》的肯定。个人合伙的终止就是合伙合同关系的消灭,对此《民法典(草案)》第九百七十六条规定:“合伙人对合伙期限没有约定或者约定不明确,依据本法第五百一十条的规定仍不能确定的,视为不定期合伙。合伙期限届满,合伙人继续执行合伙事务,其他合伙人没有提出异议的,原合伙合同继续有效,但是合伙期限为不定期。合伙人可以随时解除不定期合伙合同,但是应当在合理期限之前通知其他合伙人。”显然个人合伙期限是一个弹性巨大的期限,这也符合实践的需求。

第三,个人合伙“清算”能在诉讼内进行吗?存在需求和可能

合伙企业未经清算不得进行合伙财产的分割,直接导致了清算成为了要求分割合伙财产、赔偿投资损失的前置性规定。实践中,一些个人合伙纠纷类推适用该规则,增加了当事人诉讼的难度。法院的要求存在合理性,毕竟涉及到第三人的权利,虽然合伙人要对合伙债务承担无限连带责任,但是对合伙财产的分配可能造成外部债权人实现债权变得麻烦,要求清算在一定程度上能够厘清合伙的内外部关系。但笔者认为应当灵活应对,对于小型个人合伙纠纷,如本文选取案例,很明显当事人在法院提交证据要求赔偿的过程中就包含着对合伙财产进行清点的要求,如果法院能够灵活运用举证责任规则在诉讼中同时进行清算和分配,不仅能够实现效率,也维护了司法公正。

综上,如果有证据能够证明个人合伙财产状况或合伙人投资损失状况,当事人要求分割合伙财产、赔偿损失的请求应当得到支持。

本页面内容信息由律师本人发布并对信息的真实性及合法性负责,如您对信息真实性及合法性有质疑,请向法律快车投诉反馈。
律师文集推荐
赵庆发律师
您可以咨询赵庆发律师
电话咨询 在线咨询