偷渡是“偷越国（边）境”的俗称，偷越国（边）境罪是个轻罪，处“一年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金”。但随着边境一线疫情防控力度加大，偷渡案件高发频发，量刑较之以往明显偏重。本人将自己办理的大量偷渡案件，结合最新的司法解释 《关于依法惩治妨害国（边）境管理违法犯罪的意见》，以问答形式作如下总结。

第一问：偷渡刑事案件常见立案有哪几类？

答：尽管司法解释规定了多种立案情形，但目前有3类最常见：

第一类：1人偷渡3次以上。

第二类：3人以上结伙偷渡。

第三类：因偷渡被行政处罚后1年内又偷渡。

以上三类中又以第二类最常见。

第二问：偷渡次数怎么认定？“一个来回”算一次还是两次？

答：2022年6月30日前，理论中有争议，实践中“一个来回算两次”。

2022年6月30日后，明确“一个来回算两次”，但对于非法越境后及时返回，或者非法出境后又入境投案自首的，一般应当计算为一次。

第三问：3人以上偷渡但彼此间不认识是否算结伙偷渡？

答：2022年6月30日前，理论中有争议，实践中算结伙。偷渡人员虽相互不认识，但因在偷渡的路途中与他人结伴而行，相互知道是要偷渡而形成默示的共谋，所以也构成结伙偷渡。 2022年6月30日后，只有“相互配合，共同偷越”才算结伙，偷渡人员在组织者、运送者安排下“偶然同行”不算“结伙”，不满16周岁偷渡人员不计算在结伙的人数内。

第四问：目前实践中影响偷越国（边）罪的量刑情节主要有哪几类？

答：主要有3类：认罪认罚、犯罪未遂、构成自首。同时《关于常见犯罪的量刑指导意见》规定“疫情期间故意犯罪可以增加基准刑的20%以下”。

第五问：已到边境线未出境就被抓获，不构成犯罪还是构成犯罪未遂？

答：如果以出境为目的到达边境线且达到立案标准，虽未出境而在途中或酒店被查获，仍构成偷越国（边）境罪的犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚

第六问：在查缉现场被民警盘问或在边境一线被民兵盘查就承认非法出入境，是否构成自首？

答：理论上构成，实践中有的认定自首，个别的不认定自首。本人办理的很多类似案件，大部分认定构成自首，个别的没有认定自首，不同的法院作出了不同的判决。

附：相关法律法规和司法解释

《中华人民共和国刑法》第三百二十二条 违反国(边)境管理法规，偷越国(边)境，情节严重的，处一年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;为参加恐怖活动组织、接受恐怖活动培训或者实施恐怖活动，偷越国(边)境的，处一年以上三年以下有期徒刑，并处罚金。

《关于办理妨害国（边）境管理刑事案件应用法律若干问题的解释 》

第五条 偷越国（边）境，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百二十二条规定的“情节严重”： 　　（一）在境外实施损害国家利益行为的； 　　（二）偷越国（边）境三次以上或者三人以上结伙偷越国（边）境的； 　　（三）拉拢、引诱他人一起偷越国（边）境的； 　　（四）勾结境外组织、人员偷越国（边）境的； 　　（五）因偷越国（边）境被行政处罚后一年内又偷越国（边）境的； 　　（六）其他情节严重的情形。 　　第六条 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第六章第三节规定的“偷越国（边）境”行为： 　　（一）没有出入境证件出入国（边）境或者逃避接受边防检查的； 　　（二）使用伪造、变造、无效的出入境证件出入国（边）境的； 　　（三）使用他人出入境证件出入国（边）境的； 　　（四）使用以虚假的出入境事由、隐瞒真实身份、冒用他人身份证件等方式骗取的出入境证件出入国（边）境的； 　　（五）采用其他方式非法出入国（边）境的。

《关于依法惩治妨害国（边）境管理违法犯罪的意见》

2.具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百一十八条规定的“组织他人偷越国（边）境”行为：

　　（1）组织他人通过虚构事实、隐瞒真相等方式掩盖非法出入境目的，骗取出入境边防检查机关核准出入境的；

　　（2）组织依法限定在我国边境地区停留、活动的人员，违反国（边）境管理法规，非法进入我国非边境地区的。

　　对于前述行为，在决定是否追究刑事责任以及如何裁量刑罚时，应当综合考虑组织者前科情况、行为手段、组织人数和次数、违法所得数额及被组织人员偷越国（边）境的目的等情节，依法妥当处理。

　　3.事前与组织、运送他人偷越国（边）境的犯罪分子通谋，在偷越国（边）境人员出境前或者入境后，提供接驳、容留、藏匿等帮助的，以组织他人偷越国（边）境罪或者运送他人偷越国（边）境罪的共同犯罪论处。

　　4.明知是偷越国（边）境人员，分段运送其前往国（边）境的，应当认定为刑法第三百二十一条规定的“运送他人偷越国（边）境”，以运送他人偷越国（边）境罪定罪处罚。但是，在决定是否追究刑事责任以及如何裁量刑罚时，应当充分考虑行为人在运送他人偷越国（边）境过程中所起作用等情节，依法妥当处理。

　　5.《解释》第一条第二款、第四条规定的“人数”，以实际组织、运送的人数计算；未到案人员经查证属实的，应当计算在内。

　　6.明知他人实施骗取出境证件犯罪，提供虚假证明、邀请函件以及面签培训等帮助的，以骗取出境证件罪的共同犯罪论处；符合刑法第三百一十八条规定的，以组织他人偷越国（边）境罪定罪处罚。

　　7.事前与组织他人偷越国（边）境的犯罪分子通谋，为其提供虚假证明、邀请函件以及面签培训等帮助，骗取入境签证等入境证件，为组织他人偷越国（边）境使用的，以组织他人偷越国（边）境罪的共同犯罪论处。

　　8.对于偷越国（边）境的次数，按照非法出境、入境的次数分别计算。但是，对于非法越境后及时返回，或者非法出境后又入境投案自首的，一般应当计算为一次。

　　9.偷越国（边）境人员相互配合，共同偷越国（边）境的，属于《解释》第五条第二项规定的“结伙”。偷越国（边）境人员在组织者、运送者安排下偶然同行的，不属于“结伙”。

　　在认定偷越国（边）境“结伙”的人数时，不满十六周岁的人不计算在内。

　　10.偷越国（边）境，具有下列情形之一的，属于《解释》第五条第六项规定的“其他情节严重的情形”：

　　（1）犯罪后为逃避刑事追究偷越国（边）境的；

　　（2）破坏边境物理隔离设施后，偷越国（边）境的；

　　（3）以实施电信网络诈骗、开设赌场等犯罪为目的，偷越国（边）境的；

　　（4）曾因妨害国（边）境管理犯罪被判处刑罚，刑罚执行完毕后二年内又偷越国（边）境的。

　　实施偷越国（边）境犯罪，又实施妨害公务、袭警、妨害传染病防治等行为，并符合有关犯罪构成的，应当数罪并罚。

　　11.徒步带领他人通过隐蔽路线逃避边防检查偷越国（边）境的，属于运送他人偷越国（边）境。领导、策划、指挥他人偷越国（边）境，并实施徒步带领行为的，以组织他人偷越国（边）境罪论处。

　　徒步带领偷越国（边）境的人数较少，行为人系初犯，确有悔罪表现，综合考虑行为动机、一贯表现、违法所得、实际作用等情节，认为对国（边）境管理秩序妨害程度明显较轻的，可以认定为犯罪情节轻微，依法不起诉或者免予刑事处罚；情节显著轻微危害不大的，不作为犯罪处理。

　　12.对于刑法第三百二十一条第一款规定的“多次实施运送行为”，累计运送人数一般应当接近十人。