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孙孟强律师

浙江-绍兴

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绍兴柯桥某家具公司与绍兴某餐饮公司装饰装修纠纷案代理词

房地产2020-08-27|人阅读

代理词

绍兴市越城区人民法院：

贵院受理的原告(反诉被告)绍兴市柯桥区某家具有限公司与被告(反诉原告)绍兴市某餐饮有限公司关于装饰装修纠纷一案，被告(反诉原告)的委托诉讼代理人围绕争议焦点，现就本案事实认定及法律适用逐一发表代理意见如下，望贵院予以采纳：

一、关于案涉工程款的结算

1、根据合同及预算报价约定，案涉工程预算优惠后的合同总价为固定总价且不含税。

但合同在履行过程中，原告并未按照“预算报价”完成全部装修项目和内容，而由被告另行委托第三人进行装修，该部分款项应当从合同总价款中扣除，具体理由如下：

第一，按照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第5条第2款规定，对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。因此，原告应当就其已经按照“预算报价”完成装修项目和内容承担举证责任。

第二，按照合同约定，原告应当向被告提交设计图纸、效果图和施工方案，但原告始终未提供；且原告还应当提前三天书面通知被告验收，但原告也未履行该通知义务。据此，如果原告认为，无法对实际未装修的项目和内容进行判断，也是由于原告未向被告提供设计图纸、效果图、施工方案以及未通知被告验收等原因造成的，相应的不利后果应当由原告承担，而被告有权要求按现状进行工程价款结算。

2、原告所称的《增加部分清单》系其单方面制作，未经被告确认且被告从未收到过该增加部分清单，故该证据不能作为认定工程款的依据。另该增加部分清单中的“税点”基数，也不符合合同约定。

退一步讲，即使有增加的装修项目和内容，也应当经被告认可，方可作为结算工程款的依据。

综上所述，原告主张的工程款(含增加部分工程款)不符合客观事实，也没有相应的证据和法律依据，应当承担举证不能的不利后果，故案涉工程款应当扣减未装修的项目和内容。

二、关于案涉工程款的支付及竣工时间

1、根据合同约定，案涉工程竣工、开始营业后三个月内且工程款发票提供完毕后，支付相应的工程款，故案涉工程款不具备付款条件，具体理由如下：

一方面，考虑到原告并未按照“预算报价”范围完成全部装修项目和内容，因此，该部分工程款支付时间应当调整为工程价款结算完成后，但因工程款至今未完成结算，不具备付款条件。

另一方面，按照合同约定，原告提供发票在先、被告支付工程款在后。现原告仍未向被告提供任何发票，被告享有先履行抗辩权。至于税金，按照合同约定，也应当是被告收到发票后，再另行计付。

2、如前所述，案涉装修工程保修期尚未届满，被告无需支付最后一期工程款。

综上所述，原告主张支付工程款，但因工程款并未进行结算，不具备付款条件，且原告并未按照约定提供发票，被告享有先履行抗辩权。对于保修金，因保修期尚未届满，被告也无需支付。

三、关于案涉装修工程的质量标准

根据合同约定,原告应当提供设计图纸、效果图和施工方案等，但其并未提供，故案涉工程质量标准应当以被告认可为准。

即使被告试营业，也不影响被告要求原告进行整改的请求，更不能因此即认定案涉装修工程因被告试营业而视为质量合格，更何况案涉工程后期整改，客观上并不影响试营业。