一、如何判定抚养权归谁?
在离婚的过程中,纠结的除了时间、财产分割及补偿之外,更多人头疼的就是,我们孩子的抚养权应该怎么来判定。
离婚过程中,孩子归谁,要先双方商量。
咱说大概率,两个人分手了,多数都是协商解决的,就算上法庭,孩子的问题也是多数靠协商的。其实真靠法院判决孩子给谁的,是极少的。
实在协商不成的,再由法院判决,两个人都想要孩子,法院会怎么判决呢?
法院判孩子归谁,年龄这个节点很重要,要分三个年龄段来看:
1)2 周岁以下的孩子,一般随母亲生活。
除非母亲有特别不适合抚养孩子的硬性条件,比如;有严重的治不好的病,有吸毒、赌博、卖淫等恶习,或者拒绝抚养子女的。
2)《民法典》1084 条中规定:子女已满八周岁的,应当尊重其真实意愿。
一般,法官会在父母均不在场的情况下,在法庭里当面和孩子谈话,征求意见。其实,法官都很和蔼的,所用语气都是孩子能接受的,放心吧,法官比很多闹离婚的夫妻,都更注意保护未成年人。
也不用太担心孩子上了法庭会受伤,留下心理阴影什么的,相比孩子的一生来讲,是上一次法庭对孩子的伤害大呢,还是孩子一直跟着不适合的父母,伤害大呢?
3)第三个年龄段最难讲,2-8 岁的子女,也是抚养权争夺,最容易出分歧的年龄。
法院应根据有利于子女健康成长的原则裁决。
2 到 8 岁的孩子判决归谁,要两方面看:优先抚养条件、抚养能力
咱先讲优先抚养条件,我管优先抚养条件叫硬实力,这个条件有没有非常重要,有了,咱就不往下接着比较软实力了。
硬实力包括:
第一,有一方丧失生育能力的。
比如,女方过了更年期,或者女方切除了子宫,或者男方没有生育能力了……孩子就会判给没有生育能力的这一方。
第二,子女随其生活时间较长,改变生活环境对子女健康成长明显不利的。
比如,男方常年在外地工作,孩子一直随着女方在某个城市生活,这要是判决孩子归男方,肯定就属于改变生活环境。
第三,二婚的夫妻,有一个孩子要争夺,但其中一方在原来的婚姻中已经有孩子了,那么在这次婚姻中,没有孩子的一方就占优势。
第四,另一方患久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病。
轻微的疾病不影响抚养权争夺。例如,有的咨询者说,对方有胃病是不是孩子就能判给我?这严重的疾病,要严重到直接影响孩子健康,或者影响到带孩子的能力。
第五,父母条件相当,孩子单独随祖父母或外祖父母共同生活多年。就是把孩子扔在老家的那种,完全交给老人照管,而且祖父母或外祖父母有能力照顾。
这 5 个硬实力罗列完毕了,如果双方都没有以上的条件,咱们才继续往下比,往下就叫抚养能力,我管它们叫软实力。
软实力包括:
第一,共处的时间,它在软实力中占第一位。
我帮一个男明星的媳妇打过官司,他们只有一个孩子,虽然男方有很好的经济条件,但如果孩子判给他,他太忙,没有时间陪孩子,就要雇保姆、请父母来帮忙,那么法官就会倾向于判给女方,尽管女方挣钱不多。因为对孩子来讲,陪伴比钱更重要。
第二,文化程度的区别。
如果一方是文盲,或文化程度很低,另一方有文化,有利于孩子的教育学习和辅导,法官就会倾向于把孩子判给文化程度高的一方,但如果一方是本科生,另一方是研究生,文化程度的区别就属于不大了。
第三,收入能力。
最好有稳定的收入,有利于要孩子。没有稳定收入,或者收入太少难以抚养孩子的话,就不占优势。
第四,居住条件。
尤其是在北京这样的地方,有没有独立的房产居住,会直接影响生活质量和孩子的安全感,这个还是挺重要的。
但是,软实力中,最重要的是共处时间,其次是文化程度等精神层面的软实力,收入能力、居住条件等问题,都放在靠后的位置。
所以说,收入高低对孩子归谁影响并不大,只要收入够养活孩子就行。
经济条件远远没有对孩子的陪伴和教育来的更重要,而且法院还可以通过让一方支付另一方抚养费的方式,来调整两方的经济差距。
所以说,钱能解决的问题,都不是问题。并非那像大家想象的那样,谁有钱,谁争到抚养权的几率就更大。
最后,以上都是要提供证据证明的,优先抚养条件的证明是:自己的绝育证明、对方有孩子的证明、自己的父母在老家带孩子的证明、对方有严重疾病的证明。
普通的抚养条件要证明的是:自己常常陪伴孩子的证明,比如接送孩子、辅导孩子学习等等,还有自己文化水平的证明,自己有独立住房、自己收入高的证明。
抚养权一旦确定了,轻易无法变更。孩子归谁抚养,一经判决,或者一旦写到离婚协议上,基本上这辈子都不能变更了。不管你多有钱,你当时答应了抚养权给谁,以后就照着这个来。
8 岁以上的孩子,说是可以申请变更抚养权,一般尊重孩子的意见,但是孩子如果跟了一方很多年,也会选择这一方吧。
如果你是主动起诉变更抚养权的,除非对方有严重疾病不适合带孩子了,或者对方不尽抚养义务,比如直接把孩子扔给你来带,否则,其他的小理由,打赢官司的几率极低极低。
上头这些都是指一个孩子的抚养权,那两个孩子的呢?
协商不成怎么办?由法院判决的,多数情况下 2 个孩子都一人一个(除非带着两个孩子一起出国读书,或者一对双胞胎岁数又都在两岁以下,有可能判给同一个人)。
接着我们来讲抚养费。
抚养费我也特别建议协商,就算走到法庭上,最终多数也是靠协商的。因为有些人的收入不固定,判决出来的抚养费,比协商的低多了。
两个人能协商出一个数额来当然最好,如果协商不成,法院按什么标准判呢?
不抚养一方有固定收入的,抚养费一般按其月收入的 20%~30% 的比例给付。
月收入要按照一个人去年一年的年总收入,包括年终奖金、住房公积金等一年到头的其他收入,再除以 12 来计算月平均收入。收入一般按照税后算。
如果不抚养的人,没有固定收入呢?那就参考他当年的总收入,或同行业平均收入。
当然,他肯定会隐瞒,肯定会少报的。所以对这种开公司的,做小买卖的人,还是协商更好。
那怎么证明对方的收入是多少呢?
不抚养的一方,如果是固定收入的,要求法院调取他的工资单和银行流水即可。
多数对方,在法官要求出示的情况下,主动就出示了,也用不到法官去调取。
如果是非固定收入的,就要证明他真实的年收入,以及同行业的收入。但你知道这很难的。
怕的是,没有固定收入的一方,很多收入是根本不入账的,然后同行业的年平均收入也很低,判决就不划算了。
所以,对方是不固定收入的,建议抚养费上,还是协商的为好。
抚养费一般按照法院判决的话,是支付到孩子 18 周岁,但如果协议离婚的夫妻,双方都同意支付到 18 周岁以上,那也是可以写入离婚协议的。
比如写到 22 周岁,或者大学毕业为止,二者以先到为准。
法定的抚养费范围,包含生活费,基本的教育费,基本的医疗费用。
如果有额外的意外事故或者治病费用产生,比如孩子摔伤了,孩子得大病了。现在的抚养费不够,按照法律规定,是可以另行起诉,要求对方分担的。所以,即便不写在抚养费的条款里,法律对此也是明确保护的。
如果是协议离婚,离婚协议里头,除了基本的抚养费,其他费用建议少写。否则特别容易扯皮。
例如,除了基本抚养费以外,女方要求男方,每个月负担孩子的课外辅导班费用的一半。这就特别容易出纷争。
大家要考虑到,以后离婚了,再想找对方要钱,是很困难的,如果约定的很含糊,你需要证明这个钱是必须花的。
还有很多妈妈问我,能不能判决对方一次性给抚养费?
回答大家,一次性给,一般要对方同意给才行。如果对方不同意,一般都判决定期给,也就是多数都判决按月给。
所以,除非是不抚养孩子的一方出国了,以后再要抚养费很困难了,或者是两方达成一致,愿意一次性给的,否则一般都判决按月给。
二、在哪些情况下才可以变更抚养权?
《 最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第16条有明确规定“一方要求变更子女抚养关系,有下列情形之一的,应予支持”。
1、与子女共同生活的一方因患严重疾病或因伤残无力继续抚养子女的;
2、与子女共同生活的一方不尽抚养义务或有虐待子女行为,或其与子女共同生活对子女身心健康确有不利影响的;
3、十周岁以上未成年子女,愿随另一方生活,该方又有抚养能力的;
4、有其他正当理由需要变更的。
因此,从2021年1月1日起,想要变更孩子抚养权并非那么简单,在父母双方对子女抚养权归属协商不成的情况下,必须提供证据证明以上四种情形之一的,才可以请求变更抚养权。