组织他人偷越国（边）境罪的预备犯问题

---汪某发案辩护词

审判长、审判员：

受汪某发委托，河南义仁律师事务所指派我担任其涉嫌组织他人偷越国（边）境罪一案的辩护人，现根据事实和法律发表辩护意见如下：

一、辩护人对被告人构成组织他人偷越国（边）境罪无异议。被告人自愿认罪。根据最高人民法院、最高人民检察院、司法部《关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见》第九条之规定，对其应当酌情从轻处罚。

二、本案中，被告人仅为他人办理签证提供了曹某财、肖某、郭某维的身份证、户口本、结婚证复印件、护照原件及半年银行流水账单材料，而并未参与编造出国事由以骗取签证，在犯罪过程中仅起了提供准备材料的作用，属从犯，且犯罪情节轻微、危害不大，在公安机关询问时能够如实交代自己的犯罪行为，认罪态度较好。根据《刑法》第二十七条之规定，对其应当从轻、减轻或免除处罚。

三、根据《中华人民共和国出境入境管理法》之规定，“偷越国（边）境”是指没有依法办理真实有效的出入境证件，或者使用虚假的出入境事由、身份或证件骗取出入境证件等，而出入国（边）境的行为。

构成本罪的犯罪行为分为两类：第一类，组织他人未办理真实有效的出入境证件而出入国（边）境的行为，即组织无有效的出入境证件之他人直接偷偷出入国（边）境的行为；第二类，组织他人使用虚假的出入境事由、身份或证件骗取出入境证件，通过海关关口出入国（边）境的行为。

第二类偷越国（边）境的犯罪，须由两个相连贯的犯罪行为，即骗取出入境证件的行为和偷越国（边）境的行为，才能构成。前一行为系为偷越国（边）境的预备行为，后一行为系偷越国（边）境的实行行为。 相应地，实施了使用虚假的出入境事由、身份或证件骗取出入境证件的行为者，系为实施此类犯罪准备工具或制造条件，为犯罪预备行为。仅实施了这一行为的，属预备犯。根据《刑法》第二十二条之规定，对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。

根据最高人民法院《关于常见犯罪的量刑指导意见》之规定，对于犯罪以且如实供述自己的罪行的，可以减少基准刑的20%以下；对于人犯，应当综合考虑其在共同犯罪中的地位、作用，以及是否实施犯罪实行行为等情况，予以从宽处罚，犯罪较轻的，减少基准刑的50%以上或者依法免除处罚。根据河南省高级人民法院《<人民法院量刑指导意见（试行）>实施细则》之规定，对于预备犯，综合考虑犯罪行为的性质、实施程度和危害程度等情况，可以比照既遂犯减少基准刑的60%以上或者免除处罚。

综上，根据被告人在本案中的所起的作用及其认罪态度，辩护人认为应对其免予刑事处罚。

以上辩护意见敬请法庭评议时参考。

河南义仁律师事务所：肖 万 柏

2017年10月20日