刑事附带民事代理词

审判长、审判员：

作为被害人方的刑事附带民事诉讼代理人，现依据本案的事实与法律，并结合庭审，发表如下代理意见：

一、本案被告人xxx已构成故意杀人罪，恳请德州市中级人民法院在量刑幅度内予以从重处罚，判处被告人xxx死刑，理由如下：

（一）被告人xxx作案时根本不具有精神障碍，因此申请对被告人xxx案发时精神状态、刑事责任能力进行重新鉴定，理由如下：

1、案发前当天上午（5月23日），被告人将银行存折、银行卡、房产证等一切证件放到其张官屯娘家，然后10点多回到家。案发前被告人转移财产情况，被告人丈夫xxx在询问笔录曾有陈述。（注：案发后xxx写遗嘱时所用纸反面密码即是上面提到的银行存折密码；案发后，被告人父亲xxx告诉xxx，让xxx将上述证件取回。）

案发地点选择也较隐蔽，选择在“草比较多的地方”。（见xxx询问笔录58页）

案发时，被告人让其女xxx在路上看着自己的儿子xxx，自己去水沟边实施犯罪活动，当其女xxx要求跟着时，被告人则对其大声呵斥。（见xxx询问笔录）

案发时，当被告人xxx发现公路上有人经过案发现场时，她知道把被害人xxx往旁边草窝里推，她本人也躲到草窝里。（见xxx询问笔录）

当看到xxx往岸边爬时，被告人xxx用砖头砸xxx的后脑勺处数下，后将xxx摁入水沟内，且其观察很仔细，知道xxx “脸朝下往岸上爬”。还清楚的记得“反正不是整砖，手可以握住”。（见xxx第一次讯问笔录18页）

当时被告人用砖砸xxx的想法就是“让xxx死”。 （见xxx第一次讯问笔录19页）

作案后，当被告人xxx发现自己脚上红色凉鞋有泥土时，主动脱下来，扔到水里。（见xxx询问笔录）

被告人还可以清醒的记起当时穿的是“紫红色的凉鞋”，凉鞋花纹也记得清楚，有无穿袜子也记得清楚，衣服颜色、图案也记得清楚，骑得电动车颜色、牌子也记得非常清楚。（见xxx第一次讯问笔录）

综上可以看出，被告人xxx作案前知道转移财产、作案时意识非常清醒，不存在任何的精神障碍。

2、案发后，被告人xxx主动跑到联通营业厅给她的亲人打电话，要求其父亲赶快过来，同时，主动写遗嘱交待财产如何处理等事情，清楚的记得存折密码。

3、被告人xxx高中辍学后一直从事教育工作，先后在张官屯小学、西王屯小学、xxx县城育英小学当老师，其曾经的工作同事都证明精神正常，试想：哪一个学校会接受一个精神障碍之人从事教学工作？

4、被告人xxx的邻居、村民--西王屯村156名村民按手印出具联合证明，证实被告人xxx平时精神正常。

5、被告人xxx的丈夫xxx、女儿xxx证明其最近精神正常。

6、庭审过程中，被告人虽然在法官、公诉人、本代理人向其发问时大哭大闹、“胡言乱语”，但是在她的辩护人为她辩护时却比较安静，另外在本代理人讲“她转移财产时”，她却说“存折没钱了，都用来买房子了”，知道积极辩解，由此可见被告人是在装疯卖傻，根本没有精神障碍。

（二）被告人xxx作案手段极其残忍，情节极其恶劣，理由如下：

1、xxx县公安局法医尸体检验鉴定书可以看出：被害人xxx从“左枕部至枕顶部有16处头皮裂伤，最深的深达硬脑膜，内可见颅骨粉碎性骨折”，且“颈部皮下出血，有掐扼可形成”。

根据以上情况可以看出，被告人击打部位在脑部，且伤有16处之多，此外还有手掐被害人的脖子，以上部位都是致命性打击，由此可见其残忍程度。

2、被告人本有两次机会可以中止自己的犯罪，但是其本人没有那样做：

第一次是在将被害人推到水里后，当发现被害人往岸上爬时，且“脸朝下往岸上爬时”，她本可以中止，不再用砖头砸他的头部。

第二次是在发现公路上有人经过案发现场时，她知道把被害人往旁边草窝里推，她本人也躲到草窝里，这时她本可以中止犯罪行为，但是她却选择等人走后继续实施犯罪。

3、本案被害人xxx遇害时年仅5周岁8个月，孩子的父母已离异，作为孩子的婶子，还曾经是一名人民教师，应该多关心帮助被害人，但是他却对孩子如此残忍，下此毒手，特别是看到被害人“脸朝下往岸上爬时”，没有一丝怜悯之心，其罪行令人发指！！！

相反，在案发后却知道假装神经有问题，写遗嘱，将财产转给其弟弟的孩子，行为极其恶劣！

二、被告人没有任何从轻情节，理由如下：

（一）被告人没有任何酌定从轻情节：

1、被害人年龄很小，对本案的发生没有任何过错。

被害人父亲从未与xxx发生过任何口角，两家也没有矛盾，从被告人xxx询问笔录中可以看出。

2、被告人的亲属及其本人没有任何的悔罪意思表示及行为。

被害人亲属，特别是被害人的父亲在夫妻离异后，是被害人的父亲含辛茹苦将被害人慢慢抚养长大，一个男人既要外出工作，又要抚养两个孩子，其辛苦程度是可想而知的，因此对被告人的犯罪行为无法谅解。

3、从本案发生后至今天庭审，被告人xxx及其父母从未有过任何的悔罪行为，甚至连一句道歉的话语也没有，相反却装作精神障碍、转移财产！！！

（二）《刑法》第18条关于刑事责任能力和第67条自首的规定，虽是法定量刑情节，但是规定的是“可以从轻或者减轻处罚”，而非“应当”，鉴于本案中被告人手段残忍、情节恶劣，且无上述酌定从轻情节，因此请求法院不对其从轻处罚。

三、民事赔偿部分：

1、被害人因被告人的犯罪行为而死亡，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条、第二十九条之规定，被告人应赔偿丧葬费19057元、死亡赔偿金166840元。

2、被害人的去世给被害人的家庭、父亲带来了巨大的悲痛，精神受到巨大打击，其一度产生轻生之念头，因此特要求被告人赔偿精神损失费20万元。

综上，被告人xxx作案手段极其残忍，情节极其恶劣，请求人民法院依法判处其死刑，并根据法律规定给予经济赔偿！！！

四、（一）对被告人xxx第一次讯问笔录部分有异议：

1、xxx给xxx讲：我今天下午去走娘家（xxx询问笔录47页），而给学校老师讲：我先领着她俩出去，有点事（xxx笔录53页），而自己却陈述：你跟妈妈去给弟弟看病（xxx笔录20页）。

2、xxx自己讲：送女儿xxx进入学校后看到被害人活蹦乱跳，遂起歹念，而xxx讲：xxx把我放在学校大门口，当时我看到我妈妈在大门口站着（xxx笔录53页）。据了解，本小学虽有小学和幼儿园，xxx上小学，被害人上幼儿园，在小学大门口根本看不到幼儿园，更看不到被害人。

3、xxx讲记不清父亲电话了，xxx笔录59页讲其先打给我舅，又打给我姨，一会我妈又用自己手机给我姥爷打了五个电话。

由此可见，被告人在说谎！

4、本案中，被告人讲狗咬人，其说话时间是在2012年5月23日10点多（xxx笔录48页），这个时间是在被告人转移存折等证件至她娘家之后，下午送孩子上学自己也讲怕狗咬着，是在2012年5月23日下午，由此可见其为假装精神障碍做准备。

（二）xxx询问笔录也可以看出：被告人性格外向，但是遇事依着她才高兴，由此可见被告人性格较任性。

（三）对xxx询问笔录部分有异议：

1、据xxx回忆，xxx到派出所讲：我疯了，……，家里的狗也咬我，但是在xxx讯问笔录21页，xxx还向父亲叙述事情，根本没有疯的言语。

2、xxx回忆，“xxx没说把谁杀了”，与xxx询问笔录59页所讲：我妈说我掐死xxx了，我姥爷大声说你杀人了，相矛盾。

代理人：白化勇律师

2012年12月14日