刑事上诉状

上诉人：钟敏，男，汉族，出生于1988年6月9日，住所地四川省金堂县。

上诉人因运输毒品一案，不服乌鲁木齐市中级人民法院（2011）乌中刑一初字第198号刑事判决，特依法提出上诉。

上诉请求：上诉人认为一审量刑过重，请求依法撤销乌鲁木齐市中级人民法院（2011）乌中刑一初字第198号刑事判决，并依法减轻、从轻判决。

事实与理由：

上诉人认为一审判决未考虑以下减轻、从轻处罚的量刑情节：

一、本案系犯罪未遂。本案被告人钟敏、杨建国受雇于他人，在运输毒品尚没有完成交付的过程中就被公安机关抓获，并全部缴获运输的毒品，毒品并没有流向社会，也没有给社会造成实际的危害后果，没有实现运输毒品的目的，应属于犯罪未遂。

刑法第二十三条规定：已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。

新疆维吾尔自治区高级人民法院《人民法院量刑指导意见（试行）》实施细则（试行）第三条第一款第2项之规定：

2、对于未遂犯，综合考虑犯罪行为的实行程度、造成损害的大小、犯罪未得逞的原因等情况，确定从宽处罚的比例。

实施终了的未遂犯，造成损害后果的，可以比照既遂犯减少基准刑的20％以下；未造成损害后果的，可以比照既遂犯减少基准刑的40％以下；

未实施终了的未遂犯，造成损害后果的，可以比照既遂犯减少基准刑的30％以下；未造成损害后果的，可以比照既遂犯减少基准刑的50％以下；

2、对于未遂犯，综合考虑犯罪行为的实行程度、造成损害的大小、犯罪未得逞的原因等情况，可以比照既遂犯减少基准刑的50％以下。

本案被告人钟敏、杨建国的行为应属于犯罪未遂。本案一审判决对此情节未认定。

二、本案上诉人钟敏自公安机关抓获后开始，自一审法庭审理过程中，均如实供述了自己的犯罪行为，对于犯罪的动机、过程、目的均如实向公安机关以及一审法庭做了详尽的供述。

刑法修正案（八）第八条规定：在刑法第六十七条中增加一款作为第三款：“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。”

本案一审判决对此情节未认定。

三、本案上诉人在庭审时对于指控的犯罪事实与罪名均予以认可，庭审中以及最后陈述时均认罪伏法，愿意承担法律的惩罚，属于当庭认罪，已经充分认识到自己行为的违法性和社会危害性。

四、案发前上诉人系农民，是受雇于一个叫黄勇的人而运输毒品的，是为了赚取2万元而实施的运输毒品犯罪行为，并不是毒品的实际所有人或买卖人。依据最高人民法院2008年12月8日法（2008）34号“关于全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要”第三条第二款规定：“运输毒品罪的刑罚适用问题，毒品犯罪中，单纯的运输毒品行为具有从属性、辅助性特点，且情况复杂多样。部分涉案人员系受指使、雇佣的贫民、边民或者无业人员，只是为了赚取少量运费而为他人运输毒品，他们不是毒品的所有者、买家或者卖家，与幕后的组织、指使、雇佣者相比，在整个毒品犯罪环节中处于从属、辅助和被支配地位，所起作用和主观恶性相对较小，社会危害性也相对较小。因此，对于运输毒品犯罪中的这部分人员，在量刑标准的把握上，应当与走私、贩卖、制造毒品和前述具有严重情节的运输毒品犯罪分子有所区别，不应单纯以涉案毒品数量的大小决定刑罚适用的轻重。”

本案上诉人在整个毒品犯罪环节中处于从属、辅助和被支配地位，所起作用和主观恶性相对较小，社会危害性也相对较小。而一审判决未充分考虑这一情节。

基于以上上诉理由，上诉人认为一审未认定以上减轻、从轻处罚的量刑情节是认定事实错误，适用法律错误的，应予以纠正，量刑应当以事实为根据，以法律为准绳，根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，决定判处的刑罚。上诉人认为一审量刑明显偏重，特依法上诉，请求二审法院依法撤销一审判决，并依法作出减轻、从轻处罚的判决！

此致

新疆维吾尔自治区高级人民法院

上诉人：

2011年12月 日