代 理 词 A某与B某网站开发技术合同纠纷 尊敬的仲裁员，黑龙江陈山律师接受A某的委托，作为其代理人，在B某申请其网站技术开发合同纠纷中发表代理意见。通过调查取证，及仲裁庭调查，现发表代理意见，现简述案件基本事实。本案的事实是，本案合同分别是主合同和将交友部分分离出来的补充合同。补充合同加急优先履行，胡完成了补充合同，但B某拒付补充合同价款，违约在先。据此，依法A某完全有权决绝履行，中止合同。另外，仲裁员开庭时提出审查主合同程序的交付问题，仍然是B某违约在先。开庭A某已经演示主合同程序，里面有程序完成的时间均是在2005年7月份之前，当时B某拒绝质证。主合同第三条2款B项明确约定，程序完成即支付10000。验收后支付6000。也即，交付方式是先给10000，后交付程序。验收后再给6000。就是说B某要不先给10000，我当然不给你程序。另外，补充协议交友才约定了两个版块，B某后增加了8个版款，开庭时程序已经演示完毕。A某同意了，但胡同意了是次要的，但是更重要的是B某同意了，双方同意，就是事实上的合同变更、合同内容增加，价款依法自然应增加，期限自然应延长。B某主张的7月6日早没有现实意义了。 本代理人的法律意见是：一、本案的核心是谁违约，代理人认为是申请人B某违约。本案最关键的问题是谁违约？申请人还是被申请人？A某逾期提交程序，且程序不合格就是其违约。反之，若A某如期提交合格的程序而B某拒绝接受并拒绝支付合同款项，就是B某违约。谁违约谁承担违约责任，将承担本案败诉的结果。我认为申请人B某三次违约。分别是拒绝支付补充协议款；拒绝支付主合同10000元款项；拒绝接受主合同程序。第一次违约。本案合同有二，分别主和同与补充合同，履行时间又有先后之分，交友的补充协议先履行，在签订的30日之内。交友部分完成且交付且过30日验收期，B某且未有质量异议，B某在网站的交友部分在验收期之后作了大量广告。但是B某拒付该部分价款2000元，这就是第一次违约。证明补充协议已经履行的证据有： 1、注册人员名单，B某拒绝质证； 2、有证人； 3、有交友网站软件，关于演示问题，提交的光盘单独在光盘上打不开，只能在服务器上展示。光盘上软件必须下载到电脑上方可使用； 4、晚报广告，B某主张3月份就有，他应该举证。且3月份就有也是对的，3月30日补充协议，要30日内完成，提前广告是正常的。第二次违约。合同约定完成后B某先支付10000，验收期30天后支付6000。本案主合同完成后B某没先付10000是第二次违约，还拿着录音机去偷录，你该先支付款项的，你还让A某先提交什么程序？还名正言顺偷录，理直气壮的先要程序。双方显然是不对等的。假如录音是真的，那A某有理不敢出声，你说合同的履行公平吗，显然是显失公正的。谁违约应依照事实和法律认定，不是依照谁不敢说话，谁自认来确认。要如此定，社会上买卖纠纷是谁老实谁就成违约方。在B某拒付补充合同的2000元后，A某有权拒绝B某要求其先履行的要求。何况主合同本身就是这样约定的，先付10000，后交程序。第三次违约。 A某为顺利取得款项仍然继续完成了57688网站，并主动要求交付。B某拒绝接受第三次违约。B某依法应承担违约责任。事实是，B某增加了补充合同3、4倍的工作量，并一直要求增加补充合同即交友网站的功能。原补充合同约定仅仅包括虚拟社区和玫瑰乐吧、玫瑰交友部分。而后又增加了包括并不限于下列部分：1、新闻招手停；2、会员日记簿；3、会员派对；4、FLASH游戏；5、精彩派对回顾；6、玫瑰宣言；7、交友名片；8、访问我首页资料记录等部分功能。开庭演示B某时提出乐吧不是玫瑰乐吧，你当时接受是你怎么不说？不叫玫瑰乐吧照样是乐吧。玫瑰两个字不合格的话，修改就是打两个字的问题。我认为玫瑰儿子不是主要的。 B某后仍要A某继续增加，说主合同不着急。胡不敢不满足，拼命的去完成。没敢提价款的增加，也没敢提期限的顺延。法律规定只要双方协商合同增加变更，价款与期限是自然应当变更的，无论是否有口头、书面约定。二、关于本案举证责任的分配； A某对合同的增加、变动举证了，对补充合同（交友）的履行举证了。主合同约定程序完成后先支付10000，A某演示程序表明程序完成的属性记录均是在05年7月份之前，B某拒绝质证。也即对合同的依约完成依约履行举证了。合同约定完成就支付，胡举证是7月前我完成了，而B某没有依约先支付10000。胡对合同的变更、增加、履行已经举证了。 B某的证据是一份单独的没有其他佐证的录音，两份实在看不出关联的短信。前已赘述，即便录音真实，胡自己承认违约不等于就是他违约。且录音均是B某陈述，另一方仅是“嗯”，“嗯”是代表“哼”不满的是意思还是“是”同意呢？真实意思表示是什么？看不出来。且开庭过程中B某承认没有再支付过胡其他款项，他不违约谁违约。三、关于违约条款的选择。合同同时约定定金与违约损失的赔偿，《合同法》116条约定只可择一。A某认为应撤消违约损失赔偿条款。理由是： 1、 显失公正，合同显失公正的地方有：两次约定胡赔偿王损失3.6万； 3.6万高出合同本金2倍；合同第2条版权的约定；引用本网站技术信息、文字、图片要B某书面签字认可，这是不符合技术开发合同和知识产权法的法定条款的，作者无权引用自己的作品。网站本身就是公开的，自己公开的作品作者无权引用在逻辑上是滑稽的； 2、与合同法不符； 3、A某意思表示不真实，胡仅仅是为了得到这份合同。代理人认为3.6万损失赔偿条款应撤消。四、依法合同能够继续履行的，应当予以支持。最后，本案中B某的关键证据是一份录音，没有其他佐证，即便属实，但是因补充合同的大工作量变动，胡自己承认延期不等于就是他自己违约。综上，B某因市场的变化而不想接受该网站，是严重违约的行为。不应当得到支持。请委员会依法支持被申请人的合法权益。我的意见完了，谢谢仲裁员。 代理人：陈山律师