刑事诉讼中辩护律师的质证依据及要点（二）---被害人陈述篇

一、被害人身份是通过证据证明的案件事实

一个案件，往往从举报或被害人报案开始。根据刑事诉讼法司法解释第61条、64条规定，被害人的身份，是认定案件事实需要通过证据证明的证据。一个诈骗案件，或一个盗窃案件，如果被害人身份不明确，或下落不明，即使对被告人有犯罪指向，证据也达不到确实充分的程度，也应该因证据不足而无罪。

二、不得作为定案根据的被害人陈述

被害人陈述作为言辞性证据，往往受语言表达技巧、文化程度、情绪、感知程度等因素影响，有真实成分，也有夸大事实，有隐瞒成分，也有诬告事实，需要辩护律师结合其他案件事实仔细甄别，尤其在采用无罪辩护手段的，且不能全部认可。即使做罪轻辩护的，也应该去伪存真，查找可疑点。

1、不能作为证据使用的被害人陈述

根据刑事诉讼法司法解释第74、75条规定，被害人陈述必须是自己亲身感知的事实，且应该是正常感知并能够正确表达，不能正常感知或正确表达的被害人陈述，不能作为证据使用。我们是用肌肤触摸（触觉），用舌头品尝（味觉），用鼻子闻（嗅觉），用眼看（视觉），用耳听的（听觉）。味觉、视觉、听觉、嗅觉和触觉就是人类的五种感知。亲身感知，就是自己的亲身体验，不是外来传播感受的。有亲身感知，还应该会正确表达感知的内容。表达内容与感知不一致，或表达不清，或用猜测性、评论性、推断性的语言，也不能作为证据使用。

2、不得作为定案根据的被害人陈述

在被害人的收据程序上，根据刑事诉讼法司法解释第76条规定，没有个别进行询问的、没有经过被害人核对确认签字的、应该提供翻译而未提供的，不得作为定案根据。刑事诉讼法司法解释第七十七条规定了瑕疵证据，瑕疵证据不能补正或作出合理解释的，也不得作为定案根据。瑕疵证据有以下几种：

（一）询问笔录没有填写询问人、记录人、法定代理人姓名以及询问的起止时间、地点的；

（二）询问地点不符合规定的；

（三）询问笔录没有记录告知有关作证的权利义务和法律责任的；

（四）询问笔录反映出在同一时段，同一询问人员询问不同人的。

关于询问地点，根据刑事诉讼法第122条规定，可以现场询问，也可以到被害人所在单位、住处或者被害人提出的地点进行，在必要的时候，可以通知到人民检察院或者公安机关提供。

3、被害人当庭证言与庭前证言的认定

刑事诉讼法司法解释第七十八条规定，被害人当庭作出的证言，经控辩双方质证、法庭查证属实的，应当作为定案的根据。

被害人当庭作出的证言与其庭前证言矛盾，被害人能够作出合理解释，并有相关证据印证的，应当采信其庭审证言；不能作出合理解释，而其庭前证言有相关证据印证的，可以采信其庭前证言。