律师文集

袁超锋律师
袁超锋律师
甘肃-兰州
主办律师

以进为退,虽败犹荣

合同纠纷2014-01-19|人阅读

——典型案件办理纪实

这个案件办结也已有两年多了,但至今思来,此案对律师某些职业特点的刻画也颇具典型意义。

两三年前的春天,刚过完春节,记得年味还很浓。我慵懒地来到办公室里,向同事们一一送去新春的祝福,这是中国人春节后的例行问候。突然接到一个房地产公司老总的电话,说一个朋友的建筑公司被人起诉了,想着官司很可能要输,心情很不好,弄的年都没过好,想派人把材料拿过来让我给看看。半小时后材料就送到了我手里,送材料的人说,这个官司其实已经咨询过省里最有名气的一家律师事务所某律师了,该律师说官司可能要输,他自己也觉得这个案子肯定是要输的,但听介绍人说无论什么官司到了我的手里或许都还有机会,让我再帮忙看看。

他这么说,弄得我倒有些不好意思了。看过材料后,我才知道, A建筑公司在一年前给某房地产公司施工建设住宅楼,业主单位工程资金不到位,经常拖欠A施工单位的工程款,工程干干停停,最后还是施工单位垫付上千万的巨额资金将工程主体部分施工完毕后交的工。因业主资金不足,严重丧失信誉,反复拖欠工程款,给A施工单位造成了较大的损失,A施工单位心中有气,交工前留下了一点收尾工程,约有七八十万元的工程量没有干。事后,业主方另找B施工单位将这些收尾工程做完,就起诉A施工单位,要求承担150多万元遗留工程的施工损失。收到法院送来的起诉状及开庭传票等材料,A公司经理也知道自己留下了点收尾工程没有干完,心想着这下完了,人家的起诉既符合事实,也有法律依据,官司肯定必败无疑!也难怪他这么想,就连省里那家最有名的律师事务所律师不也这么说吗?可律师职业的敏感性告诉我,认真看完全案材料,说不定还有对我方有利的地方。果然,看完全部材料,询问了当事人几个核心问题后,我就发现了一些端倪。于是果断地告诉A公司经理,按常理这个官司要败诉,现在我们虽处于死地,但还有生的机会。看准机会果断反击,我们也未必就是最终的败者!A公司的经理眼睛马上亮了起来,反问说真的吗?说我们也很窝囊,给人家垫资1000多万元施完工,他们却根本不按约定付款,我们也是实在被他们欺负的没有办法了,想出口气给他们留点活儿,没想到却弄成了这样!我问到,他们反复违约严重拖欠工程款,他们当时不是也写下了还款承诺吗?他说,可是人家最后又把工程款全部付清了,好像我们也不占理啊!我说未必,本金是付完了,可是利息损失呢?拖欠巨额工程款单但是利息损失就有200多万呀,难道就不追究吗?这200多万的损失严格理解合同法律精神也是应当受法律保护的,不过考虑到司法实践中对此可能会产生不同的认识,也未必能全拿到。就目前的局势来说,这却是一个绝佳的机会,我们不应一味退却,应该以进为退,绝地反击,果断向对方提起反诉。对方在本诉中起诉我们150多万元,我们在反诉中反诉他们200多万元,这绝对比我们坐以待毙强。

果然,当法院把反诉状送达到对方手里时,对方气急败坏。特别是当我方拿出对方因拖欠工程款所出具的书面承诺书,该证据明确记载了不按约定时间付款应按银行贷款利率承担工程款利息时,连主审法官都反过来给我方做思想工作,说他劝对方撤诉算了,双方都别再追究了。

有人说,律师的职场就是看不见硝烟的战场。的确,这里从来都不缺乏智慧和谋略。法庭的较量,就是在斗智斗勇。如果处处被动挨打,不思反击和进攻,就必须吞下失败的苦果。

局势迅速逆转,要不要鸣金收兵?我的答案是否定的,打算誓将趁勇追穷寇。拟把在施工合同法律关系中,处于相对劣势地位的施工单位在这一年来施工中所受到的委屈都讨将回来,给他们狠狠地出一口恶气。表示坚决不撤诉,即便原告方撤回起诉,我方也要得理不饶人,不作丝毫的退却,坚决不撤回反诉。可遗憾的是,在稀泥抹光墙的和谐思维下,应严格理解合同的法治精神已经被某些法官丢到了脑后。法院最终以我方收到最后一笔工程款时没有提到利息损失为由,驳回了我方的反诉,同时也以工程已被业主方实际使用为由驳回了原告方的本诉。

对于这样的结果,我始终坚持认为,驳回原告诉讼请求的理由合法有据,但驳回我方反诉的理由并不充分。因为即使我方在接受最后一笔工程款时没有提到利息损失,也不必然意味着我方明确放弃了追究对方利息损失的这一重大合同权利。虽然如此,这个双方都败诉的诉讼结果,已经有效地狙击了对方要求我方赔偿150万余元损失的诉讼请求,已经完全取得了预期的诉讼效果,实质上已经获得了胜利,可以说是虽败犹荣!

此案再次生动地告诉我们,做律师,不可不知兵法,不可不懂谋略。绝地反击,往往可以绝处逢生。兵无常势,水无常形。胜败之事,不可以一概之。特别是有些当被告的案件,以进为退,即便进不达“目的”,退也退的毫发无损,虽败犹荣。

袁超锋律师

二〇一四年一月十八日
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