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段文全律师
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四川-眉山
主办律师

律师辩护的工作重心要由阅卷转为会见

刑事辩护2010-12-30|人阅读

律师辩护的工作重心要由阅卷转为会见

俗话说,巧妇难做无米之炊。律师辩护的“米”在哪里?辩护的切入点通常是事实与法律。事实是依赖证据支撑的,一般情况下,阅卷是多数律师发现控方漏洞进而发现辩护思路的最好方法。

迩近,与著名辩护律师陆咏歌在论坛上相遇,他提出律师辩护的工作重心,应当由阅卷转为会见。许多律师大惑不解,细细思忖,陆咏歌大律师的观点不无道理。
首先,先阅卷并倚重阅卷,会先入为主、不知所措。
传统认为,律师要想及时准确地了解案情,查阅、摘抄和复制与案件有关的材料是必不可少的。阅卷权是律师行使有效辩护的重要保证,所以阅卷就成了律师中心工作。为了切实保护律师的阅卷权,进而让律师充分有效的给被告人进行辩护,法律也作了相应规定。
《刑事诉讼法》第36条规定,律师在检察院审查起诉阶段可以查阅、摘抄、复制诉讼文书与技术性鉴定材料,到法院审判阶段律师就可以查阅、摘抄、复制本案所指控的犯罪事实的材料。新《律师法》第34条规定进一步扩大了律师的阅卷范围,受委托的律师自案件审查起诉之日起,就有权查阅、摘抄和复制与案件有关的诉讼文书及案卷材料。
律师享有阅卷权,阅卷权的取得也来之不易,但是律师将卷宗拿到手之后,到底是先阅卷还是先会见?绝大多数律师会先阅卷,甚至把阅卷作为工作的重中之重。其实,先阅卷、过分倚重阅卷的作法有其严重的弊端。
现行的《刑事诉讼法》实行的是抗辩式诉讼,卷宗证据是由控方收集、筛选,然后交付律师查阅。长期以来,随着不断的业务培训和司法实践磨砺,控方的指控技能日益提高是不争的事实。在抗辩式诉讼下,让精明的对手将有利于辩方的无罪证据、罪轻证据交付律师掌握,自己打自己,那几乎是白日做梦。
纵然控方的证据链条有严重瑕疵,控方也会利用先占有卷宗的便利及时发现,并尽快想法弥补,律师试图通过传统的先阅卷、多阅卷的方法,找出案件的破绽,挖出辩护切入点,那几乎是痴心妄想。
在没有会见被告人之前,律师对案情的掌握几乎是零。先大量阅读控方精心准备的证据,只会出现一种错误,那就是先入为主。一旦控方的逻辑思维映入辩护律师脑海,势必影响辩护思路的捋顺。
一旦陷入控方设置的迷局,律师还会用控方的眼光看待问题,在会见被告人时就会经常觉得被告人在撒谎,或者带着极端挑剔的眼光心中认定被告人在狡辩。这对被告人是不公平的,对律师也是危险的,因为律师可能会误解被告人,错误的拟定辩护思路。
其次,先会见且看重会见,就会使律师逆向思维、迅速把握案件焦点。
律师的辩护权来自于被告人,被告人又是最清楚案件的当事人,先会见再阅卷更能切实可行的为被告人辩护。
被告人在侦查阶段供述了什么?口供是否真实?哪些真实哪些不真实?为什么不真实?问题在哪里?对起诉书的定性是否有意见?为何有意见?有什么辩护理由?
这些疑点难点,被告人对他亲身经历的事会娓娓道来,律师一般不要打断被告人的叙述,这时候律师最主要的工作是倾听,而不是发问。
会见之后,被告人的供述会在律师大脑中形成与控方截然不同的逆向思维模式。被告人恐怕多是无罪或者罪轻的辩解,这些第一感知对律师形成辩护思路是非常重要的。
会见之后,律师一定要静下心好好严判控方的证据,让被告人的辩解与控方的指控对对碰。由于通过会见律师发现了与控方指控最大争议点,律师阅卷就不会一头雾水,看了半天不知所以然。
律师用无罪罪轻的逆向思维出发,与控方的有罪罪重的指控思维撞击之后,就会发现孰弱孰强、孰对孰错。
根据案件事实,结合法律规定,律师在思想碰撞之后,就会比较客观的选择无罪辩护,或者是从轻辩护。
律师通过会见会尽快发现控方的软肋,被告人也会给律师提供收集辩护证据的方向,还会帮助律师恰当的形成辩护思路。相比较而言,阅卷不容易发现问题,还容易误入控方圈套,所以从这个层面讲,律师辩护的工作重心由阅卷转为会见,确实是聪明之举。
(作者:段建国,系开物律师事务所北京分所副主任)
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