胡xx非法经营一案辩护词

尊敬的审判长、审判员：

山东志城律师事务所接受被告人胡xx父亲胡xx的委托，并指派律师王凤玲作为被告人胡xx的辩护人。辩护人接受委托后查阅了相关案卷，会见了被告人，并参加了庭审，对于公诉机关指控被告人胡xx犯有非法经营罪没有异议，但对本案的几个定性有异议。现辩护人根据公诉人的起诉书以及客观事实和法律法规，对被告人胡xx的量刑及处罚提出如下辩护意见：

一、对于公诉机关指控被告人胡xx犯有非法经营罪没有异议，但对本案的几个定性有异议。

1、辩护人对本案涉及的非法经营数额有异议。

《刑法》第225条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件的司法解释》对该罪的处罚标准是“违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以下有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”、“非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的”。本案中非法经营金额不是起诉书指控的涉案价值。因此，公诉机关以涉案价值来指控本案是不正确的。理由如下：首先，本案中打的烟款数额不准确，尽管白xx在公安机关的供述中明确了越南女人0877、8178的尾号卡，但在庭审中明确表示自己记不清卡号，连武姓越南女人有几个卡都不知道；其次，白xx供述所打钱款不是全部用于买烟，在庭审过程中，白xx供述其还向武姓越南女人购买过小饰品等物品。

综上，公诉人以白xx给武姓越南女人打的款额作为指控的唯一依据不妥，辩护人认为本案应当以查证属实的经营数额，即113580元作为量刑的依据。

2、本案各被告人只应当对自己的销售数额承担相应的刑事责任，不应当认定为共同犯罪。

虽然是同一个罪名，但各个被告人的行为是独立的。白xx负责购进，这部分胡xx、胡x兄不参与，他们都是自行联系客户，自行销售、获利。各被告人是严格的独立行为，胡xx为白xx填写快递单据也只有偶尔的几次，这不存在共同犯罪的共同预谋、故意，没有共同分赃的行为。因此，辩护人认为各被告人应当对各自的行为承担责任，这方能体现我国刑法确定的罪责刑相适应的原则。如果把所有的犯罪数额强加给胡xx，对胡xx来讲及其不公平。

二、被告人胡xx具有如下法定和酌定从轻、减轻处罚的情节：

1、被告人胡xx的犯罪行为主观恶性不深，社会危害性较小，请求法庭在量刑时酌情从轻或者减轻处罚。

本案中被告人胡xx在整个犯罪过程中作用较小，参与度小，起次要作用，经过此次事件，已经认识到自己的罪过，无再犯的可能，人身危险性较小，社会危害性较小，可以从轻处罚。

2、被告人胡xx归案后，对自己罪行自愿认罪，认罪态度良好，有悔过表现。

《刑法》第67条第三款规定：“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚”。结合本案，自侦查机关第一次询问，被告人胡xx就如实交代了自己的犯罪事实，在今天的庭审中，也如实供述其犯罪事实，足见其认罪态度良好。

3、被告人胡xx系初犯、偶犯。

4、其家属愿意交纳罚金，辩护人认为应对其从轻处罚。

本案中，被告人胡xx和胡x兄是兄妹关系，家中上有老下有小，现其家属愿意交纳罚金，希望法院可以对其从轻处罚。

综上所述，辩护人认为，被告人胡xx无论是从主观的犯罪动机，还是在归案后的认罪态度上，都可以看出被告人胡xx的主观恶性和社会危害性较小，所产生的后果也相对较轻。在这个前提下，提请法庭依据“罪责刑相适应”的原则与“惩罚和教育相结合”的政策对被告人胡xx以改造为目的，以教育为主，提高被告人的法律意识；以惩罚为辅，给被告人胡xx一个改过自新的机会，故辩护人提请法庭综合本案的实际情况，考虑到被告人具有上述从轻或减轻的量刑情节，依法对被告人从轻或减轻处罚，并考虑适用缓刑。

此致

xxxx人民法院

辩护人：山东志城律师事务所

王凤玲 律师

2016年2月25日