诈骗行为必须有前科才可以收容劳动教养

案情简介：外来务工人员丁某自2011年9月至2012年3月期间，先后四次采取用自行车故意碰撞被害人驾驶的机动车（下称“碰瓷”），事后纠缠被害人的方式，向四被害人索取钱财，共诈骗千余元。经查，丁某无前科。

2012年4月，上海市劳动教养管理委员会（下称“上海劳教委”）根据《劳动教养试行办法》（下称“《办法》”）第十条第（四）项、第十三条之规定，决定对犯有扰乱社会治安秩序的丁某收容劳动教养壹年。

笔者观点：笔者认为上海劳教委适用法律错误，应适用《办法》第十条第（三）项的规定，丁某的诈骗行为不属于劳动教养的范围，不应该对其收容劳动教养。理由如下：

一、上海劳教委承认丁某“碰瓷”的行为系诈骗行为，但同时认为，丁某也属于《办法》第十条第（四）项规定的“聚众斗殴、寻衅滋事、煽动闹事等扰乱社会治安秩序的行为。故可适用《办法》第十条第（四）项的规定。

笔者认为，丁某“碰瓷”的行为属于《办法》第十条第（三）项的规定的“有流氓、卖淫、盗窃、诈骗等违法犯罪行为”，只能适用《办法》第十条第（三）项的规定。

二、上海劳教委将本应适用《办法》第十条第（三）项规定的“碰瓷”诈骗行为，硬往《办法》第十条第（四）项的规定上去套的做法，犯了如下错误：

⑴，偷换概念。上海劳教委明知“碰瓷”的行为系诈骗行为，却说丁某的行为是扰乱社会治安秩序的行为，从而去适用《办法》第十条第（四）项的规定，犯了偷换概念的错误。

理论上讲，任何一种违法犯罪行为都会扰乱社会治安秩序。如果上海劳教委的说法成立，那么《办法》第十条就不用规定六项了，只用规定第（四）项一项就足够了。那是明显错误的。

这样，我们可以看出，上海劳教委偷偷地将《办法》第十条第（三）项的诈骗行为换到了《办法》第十条第（四）项的扰乱社会治安秩序行为里面去了。

⑵，适用法律混乱。

既然丁某“碰瓷”的行为系诈骗行为，那么一定适用《办法》第十条第（三）项的诈骗行为。而上海劳教委却利用扰乱社会治安秩序这一模糊概念来偷换概念，适用《办法》第十条第（四）项规定的聚众斗殴、寻衅滋事、煽动闹事等扰乱社会治安秩序的行为。造成适用法律的混乱，让人无所适从。

⑶，不能正确理解适用《办法》第十条的六项规定的各种违法犯罪行为。

三、那么，到底对《办法》第十条的六项规定的违法犯罪行为如何理解适用呢？笔者认为，对于该六项规定中有列举具体罪名（或者说名称）的违法犯罪行为，在哪一项列举，就适用哪一项的规定。比如本案丁某的诈骗行为，在第（三）项里有列举，应适用第（三）项的规定。对于该六项规定中没有列举出具体罪名（或者说名称）的违法犯罪行为，可以参照《公安机关办理劳动教养案件规定》（公通字［2002］21号，2002年4月12颁布，2002年6月1日实施）第九条的规定。该第九条共规定了十项，前六项分别是对《办法》第十条的六项规定的细化，后四项是补充。

综合上述理解，本案丁某“碰瓷”的诈骗行为应适用《劳动教养试行办法》第十条第（三）项的规定。

四、根据《办法》第十条第（三）项的规定，有流氓、卖淫、盗窃、诈骗等违法犯罪行为。屡教不改，不够刑事处分的才可以收容劳动教养。

屡教不改，顾名思义，是指经过多次教育没有改正的情况，也就是必须有前科才能进行收容劳动教养。而本案中丁某没有前科，故丁某不属于屡教不改。这样，丁某就不属于《劳动教养试行办法》规定的可以进行劳动教养的范围，上海劳教委对丁某进行劳动教养的决定违法。应予纠正。

　　第十条 对下列几种人收容劳动教养；

　　（一）罪行轻微、不够刑事处分的反革命分子、反党反社会主义分子；

　　（二）结伙杀人、抢劫、强奸、放火等犯罪团伙中，不够刑事处分的；

　　（三）有流氓、卖淫、盗窃、诈骗等违法犯罪行为。屡教不改，不够刑事处分的；

　　（四）聚众斗殴、寻衅滋事、煽动闹事等扰乱社会治安。不够刑事处分的；

　　（五）有工作岗位，长期拒绝劳动，破坏劳动纪律，而又不断无理取闹，扰乱生产秩序、工作秩序、教学科研秩序和生活秩序，妨碍公务，不听劝告和制止的；

　　（六）教唆他人违法犯罪，不够刑事处分的。

《公安机关办理劳动教养案件规定》

　第九条　根据全国人民代表大会常务委员会批准的《国务院关于劳动教养问题的决定》、《国务院关于劳动教养的补充规定》和国务院转发的公安部《劳动教养试行办法》等法律、行政法规的规定，对年满十六周岁、具有下列情形之一的，应当依法决定劳动教养：

　　（一）危害国家安全情节显著轻微，尚不够刑事处罚的；

　　（二）结伙杀人、抢劫、强奸、放火、绑架、爆炸或者拐卖妇女、儿童的犯罪团伙中，尚不够刑事处罚的；

　　（三）有强制猥亵、侮辱妇女，猥亵儿童，聚众淫乱，引诱未成年人聚众淫乱，非法拘禁，盗窃，诈骗，伪造、倒卖发票，倒卖车票、船票；伪造有价票证，倒卖伪造的有价票证，抢夺，聚众哄抢，敲诈勒索，招摇撞骗，伪造、变造、买卖国家机关公文、证件、印章，以及窝藏、转移、收购、销售赃物的违法犯罪行为，被依法判处刑罚执行期满后五年内又实施前述行为之一，或者被公安机关依法予以罚款、行政拘留、收容教养、劳动教养执行期满后三年内又实施前述行为之一，尚不够刑事处罚的；

　　（四）制造恐怖气氛、造成公众心理恐慌、危害公共安全，组织、利用会道门、邪教组织、利用迷信破坏国家法律实施，聚众斗殴，寻衅滋事，煽动闹事，强买强卖、欺行霸市，或者称霸一方、为非作恶、欺压群众、恶习较深、扰乱社会治安秩序，尚不够刑事处罚的；

　　（五）无理取闹，扰乱生产秩序、工作秩序、教学科研秩序或者生活秩序，且拒绝、阻碍国家机关工作人员依法执行职务，未使用暴力、威胁方法的；

　　（六）教唆他人违法犯罪，尚不够刑事处罚的；

　　（七）介绍、容留他人卖淫、嫖娼，引诱他人卖淫，赌博或者为赌博提供条件，制作、复制、出售、出租或者传播淫秽物品，情节较重，尚不够刑事处罚的；

　　（八）因卖淫、嫖娼被公安机关依法予以警告、罚款或者行政拘留后又卖淫、嫖娼的；

　　（九）吸食、注射毒品成瘾，经过强制戒除后又吸食、注射毒品的；

　　（十）有法律规定的其他应当劳动教养情形的。

　　对实施危害国家安全、危害公共安全、侵犯公民人身权利、侵犯财产、妨害社会管理秩序的犯罪行为的人，因犯罪情节轻微人民检察院不起诉、人民法院免予刑事处罚，符合劳动教养条件的，可以依法决定劳动教养。

　　第十条　对未成年人决定劳动教养，应当从严控制。

　　对违法犯罪未成年人中的初犯、在校学生，且其父母或者其他监护人有实际管教能力的，不得决定劳动教养，但是应当依法责令其父母或者其他监护人严加管教。

　　未成年人的年龄、身份，以其实施违法犯罪行为时的实际情况确定。