张**、肖**、廖*祥犯寻衅滋事案二审刑事附带民事裁定书

审理经过

江西**民法院审理信丰县人民检察院指控原审被告人张**、肖**、廖*祥犯寻衅滋事罪一案，于2013年3月27日作出（2013）信刑初字第31号刑事附带民事判决。原审被告人肖**、廖**对刑事部分不服，提出上诉。附带民事部分已发生法律效力。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问原审被告人并对其上诉理由进行了认真评议，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

一审法院查明

原审判决认定，2012年10月3日20时许，原告人张**的弟弟张*海与其朋友胡**等人在信丰县工业园“飞帆”溜冰场玩。中途休息时，因张*海坐错了他人留在溜冰场中间吧台的位置，与一名不知名的男子发生争吵并被对方踢了两脚。胡**将此事电话告诉了原告人张*波。原告人张*波得知情况后，从信丰县城赶到溜冰场，声称是公安局的，询问是谁殴打了其弟弟张*海。当问到被告人张*森时，双方发生争吵。被告人张*森觉得原告人张*波较嚣张，心中不服气，电话叫来张*生（在逃）前来帮忙。当原告人张*波坐上摩托车准备离开溜冰场时，被告人张*森上前将原告人张*波踢了下来。随后便伙同被告人廖**、肖**（在逃）、肖**（在逃）、张*生以及肖**电话叫来的被告人肖*飞、绰号“老肥”（具体身份不祥，在逃）等人对原告人张*波进行殴打。其中被告人肖*飞与“老肥”两人持砍刀，张*生持匕首参与打架。案发后，被告人张*森于2012年10月31日到信丰县公安局投案，如实供述了全部犯罪事实；被告人肖*飞于2012年10月22日到信丰县公安局投案，如实供述了全部犯罪事实；被告人廖**于2012年11月20日到信丰县公安局投案。

原告人张**受伤当日入信**民医院住院治疗至2012年10月16日，住院13天，住院治疗费14714.45元。2012年10月10日，江西省**鉴定中心对原告人张**的损伤程度评定为轻伤甲级。2012年11月21日，原告人张**收取被告人张**、同案人张**一次性赔偿医药费15000元，并于同日出具谅解书，请求对被告人张**、同案人张**从轻处分、不予追究刑事责任。附事民事诉讼原告人的损失认定为，住院治疗费14714.45元，误工费4067.8元，住院伙食补助费130元，营养费130元，护理费1229.8元，交通费酌定500元，合计20772.05元。

一审法院认为

原判认定上述事实的证明有：被告人张**、肖**、廖**的供述，原告人张**的陈述，证人胡**等人的证言，辨认笔录，法医学人体损伤程度鉴定书，信丰县人民法院的判决书，江西**狱政科出具的证明，原告人张**出具的收条、谅解书，三被告人的常住人口信息表等。

原审法院认为，被告人张**、肖**、廖**随意殴打他人，性质恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人张**、肖**案发后主动到公安机关投案，并如实供述了全部犯罪事实，具有法律规定的自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人廖**案发后到公安机关投案，但没有如实供述犯罪事实，不符合法律规定的自首条件，不能认定为自首。被告人张**案发后赔偿了原告人药费，取得了原告人的谅解，可以酌情从轻处罚。被告人廖**在假释期满之日起五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。原告人张*波的损失系三被告人的共同犯罪行为所致，对原告人的合理损失，三被告人应当共同承担连带赔偿责任。原告人的合理损失为20772.05元，减去被告人张**、同案人张*生已赔付的15000元，尚应赔偿5772.05元。原告人主张的精神抚慰金5000元，于法无据，不予支持。根据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二十五条第一款、第六十一条、第六十五条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第八条、第十六条，最**法院《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第一条第二款之规定，判决如下：一、被告人张**犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年；二、被告人肖**犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月；三、被告人廖**犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；四、被告人张**、肖**、廖**于判决生效之日起十日内共同赔偿附带民事诉讼原告人张*波的损失5772.05元，三被告人负连带责任。

二审请求情况

上诉人肖*飞、廖**上诉提出，一审判决量刑偏重，请求从轻处罚。

本院查明

本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。一审判决所认定的证据，经一审庭审质证，合法有效，本院予以确认。

本院认为

本院认为，原审被告人张**与上诉人肖*飞、廖**随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。原审被告人张**、肖*飞具有自首情节，依法可以从轻处罚。原审被告人张**案发后赔偿了原告人医药费，取得了原告人的谅解，可酌情从轻处罚。上诉人廖**系累犯，依法应从重处罚。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，上诉人肖*飞、廖**的上诉理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

裁判日期

二〇一三年六月二十七日