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抚养权与实际抚养情况不符，是否有效？——抚养权归你，孩子归我？

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2020-02-20 13:57

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　　【问题提示】

　　抚养权与实际抚养情况不符，是否有效？

　　【案情】

　　上海女孩玲子和台湾人阿铭因在同一家公司工作而相识，不久便确立了恋爱关系，并于1995年6月26日在台湾登记结婚，1996年6月生长子，1998年3月生次子。婚后两人性格不合，2004年玲子带着孩子回到上海，与父母居住在一起，孩子主要由玲子的父母帮助抚养。2005年，阿铭念子心切，干脆也从台湾来到上海工作，长期住在单位分配的宿舍里，周末去玲子家看望孩子。由于夫妻间长期缺乏交流和沟通，感情日渐生疏，2006年玲子向法院提请诉讼，要求解除与阿铭的婚姻关系，同时请求孩子随原告生活，理由是现两个儿子都生活在上海，一直由原告及其父母照顾。

　　被告听说起诉一事，故意隐瞒住址，不签收法律文书，不配合法院的送达和审理工作，致使法院无法正常开庭。我们作为玲子的代理律师，多方周折找到阿铭，通过真诚地交流，取得了他的信任，经了解，发现他逃避的主要原因有三：一是不相信大陆法院，认为会偏袒对付对方，毕竟玲子是上海本地人；二是不愿意正面离婚事宜，但又不能改变夫妻分居现状，无法改善双方间已破裂的夫妻感情；三是对解除婚姻关系后，关于孩子抚养问题的处理有顾虑。一方面受传统思想影响，男方一定要取得孩子的抚养权，但同时有两个孩子的情况下，如果不能与对方达成协议，法院很有可能判决一人一个，势必造成两兄弟的分离，这是双方当事人均不愿意看到的；另一方面即使取得孩子抚养权，就目前自身的工作、生活状况来讲，也不能给孩子提供相对稳定的生活、学习环境，实际上并不利于孩子的成长。

　　后经协商，阿铭同意解除婚姻关系，但坚决不同意两子由玲子抚养，而玲子基于阿铭现状，对其抚养儿子能力问题提出质疑。双方均坚持自己的主张，互不让步，调解工作中断了一个月。

　　我们意识到案件关键问题在于如何处理好孩子的抚养问题。此案的最好结果是既能从程序上保证被告方阿铭取得孩子的抚养权，同时又能消除原告方玲子合理的质疑，从实际上保证孩子的健康成长，还能不让兄弟两人分离。

　　鉴于原、被告因工作关系均未能全心照顾孩子，兄弟两人一直随原告父母一起在沪生活、学习的事实，我们建议玲子放弃“法律意义上”的抚养权，同时维持“事实抚养”现状，即兄弟俩人的抚养权归被告阿铭所有，但事实上他们仍由原告玲子和父母继续照顾，并由被告阿铭支付抚养费。后阿铭从实际考虑，也同意了该方案。这样，双方所担心的问题都得到了解决：被告得到法律意义上的抚养权，将来待自成条件允许，可随时要求儿子随其共同生活，原告也消除了后顾之忧，虽未从法律上得到抚养权，但实际上两个孩子还是同自己一同生活。双方达成调解，在法院制作调解书的同时，原、被告又签订了协议，对孩子抚养及共同财产的分割作具体约定。

　　至此，历时一年多时间，法院公告送达的离婚案件，居然在公告期未满前的两个月调解结案，子女的抚养权争夺战役最终得以和平解决。

　　【案例分析】

　　问题：抚养权与实际抚养情况不符，是否有效？

　　分析：在本案中，抚养权归属一方，孩子由另一方抚养，是当事人在孩子抚养问题上做出的约定，属于婚姻法规定双方协商解决孩子抚养问题的情况。本案中，首先法院主持双方调解达成了协议，后双方当事人在协商一致的基础上再次对孩子抚养问题达成协议，是对上一个协议再次进行地明确。从本案的情况来看，这样的约定是有利于孩子的成长的，不违反法律的禁止性规定，是有效的。

　　【律师总结】

　　在处理离婚案件过程中，有些案件当事人不同意一方提出的离婚请求，不是因为双方夫妻感情尚存，而是因为对财产分割或孩子抚养权归属问题未达成一致意见。如果当事人是基于上述原因不同意离婚请求的，可根据法律规定，作适当的、有益于双方的变通处理。如本案中解决孩子抚养问题中的解决方案。

　　另外，对财产问题不能达成分割协议时，亦可作适当变通。涉及钱款支付时，双方无任信基础，可考虑委托第三方作中间人托收、转存；涉及尚未取得产权证的房屋，无法达成分割协议时，可暂不处理，先解决解除婚姻关系问题，待房屋取得完全产权后另作处理。

　　总之，因婚姻关系比较特殊，不仅仅是处理财产及孩子抚养权那么简单的问题，由婚姻关系所形成的血缘关系、感情及亲情关系均相对复杂，故法律在处理相关事宜时，往往以尊重当事人的自主选择为宗旨，双方所达成的协议，若不是规避法律、法规，不侵犯他人权益均有效。因此，若离婚过程中遇有上述情形，可根据情况作变通处理，以便所采取解决问题的方案，能同时兼顾双方的利益，使案件有个圆满的解决。

　　【法律依据】

　　1.最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》

　　第二条　父母双方协议两周岁以下子女随父方生活，并对子女健康成长无不利影响的，可予准许。

　　第六条　在有利于保护子女利益的前提下，父母双方协议轮流抚养子女的，可予准许。

　　第十七条　父母双方协议变更子女抚养关系的，应予准许。

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关联法条

《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第二条

《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第六条

《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》