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追究基金公司法律责任

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2020-03-13 01:26

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融通基金治理有限公司原基金经理张野因大肆修建“老鼠仓”近日被重罚，证监会决定没收其违法所得229.48万元，并处400万元罚款，同时对实在施终身市场禁入措施。
这是在去年上投摩根唐建“老鼠仓”、南方基金王黎敏被炮轰之后，发生的又一起更为恶劣的事件。
证监会查证，张野从2007年至2009年，在长达两年的时间内，采用“先于基金买进先于基金卖出”的惯用手法，不仅染指自己任职的指数基金，同时还使融通公司旗下10只基金中的另5只基金为其建“老鼠仓”服务，使该公司旗下6只基金持有人利益受到损害。
为什么基金业频爆“老鼠仓”？证监会的处罚、媒体的炮轰为什么难以阻挡不法者作恶的脚步？有专家以为，不追究基金公司责任，是最大的题目。
证监会在对张野进行追究责任同时，责令融通公司进行为期6个月的整改。“只此一项，责任岂不太轻！”有业内人士向记者分析。作为最能弥补受害投资者损失的民事责任，基金公司亦应承担。
中国人民大学法学院教授刘俊海以为，依据证券投资基金法第97条划定，基金治理人、基金托管人的专门基金托管部分的从业职员，违背本法划定，给基金财产或者基金投资者造成损害的，依法承担赔偿责任。“老鼠仓”行为是损人利己的侵权行为，也是违反信托义务的背信行为。“老鼠仓”行为直接给基金投资者造成了有形和无形的财产损失。这种财产损失表现为被“老鼠仓”职员攫取的投资利益。“老鼠仓”行为人要对受害基金投资者承担赔偿责任。但是，基金治理公司也应就其失信雇员的行为承担替换责任。
刘俊海向《法制日报》记者分析，基金投资者是与基金治理公司之间存在有偿信托、营业信托关系的，而不是与基金公司的某个员工。基金治理公司对基民承担民事责任的法理依据在于替换责任理论。这在证券投资基金法中有体现。该法第83条划定：“基金治理人、基金托管人在履行各自职责的过程中，违背本法划定或者基金合同商定，给基金财产或者基金投资者造成损害的，应当分别对各自的行为依法承担赔偿责任；因共同行为给基金财产或者基金投资者造成损害的，应当承担连带赔偿责任。
另外一方面的依据是民法通则。民法通则第43条划定，“企业法人对它的法定代表人和其他工作职员的经营流动，承担民事责任”。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件合用法律若干题目的解释》第9条第1款更是明确了雇主对雇员侵权行为的替换责任和连带责任：“雇员在从事雇佣流动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”
该司法解释虽只笼盖人身损害赔偿案件，但是，对财产损害赔偿案件也有鉴戒价值。
　　基金公司应负行政责任
对基金业长期关注的张远忠博士向记者分析说，唐建搞“老鼠仓”，上投摩根将其开除了事。而对于更为恶劣的张野建“老鼠仓”，融通基金难脱干系。基金治理公司不能在基金经理违法时将其开除了事，把自己的责任撇得干干净净，事实上，基金公司应当为此承担行政责任。
刘俊海以为，基于劳动合同关系，基金治理公司有权、也有义务对雇员的业务流动进行指挥、指导和监视。基金治理公司任命基金经理和其他从业职员时无需、也不会征求基金投资者的同意。实际上，“老鼠仓”行为与雇主授权或指示范围内的基金运作流动(如研究或投资决议计划等)均有一定的逻辑联系关系；否则，“老鼠仓”行为不会得逞。基金治理公司要对自己用人失察、监视不力的重大过失承担责任。
　融通基金长达两年发生大面积害基民利益的行为，毫不是无意偶然的。基金治理公司主观上固然没有故意，但在监管方面存在重大过失。刘俊海建议，监管部分应对其进行行政处罚，好比罚款、警告。同时建议在修订基金治理法时，增加对基金治理公司承担行政责任的划定。
　　有专家分析说，刑法修正案增加了对“老鼠仓”行为人追究刑事责任的划定，这充分说明这种行为对证券市场的严峻危害、对基民利益侵犯的程度。在对基金公司尚难追究刑事责任的情况下，要想遏制愈演愈烈的“老鼠仓”行为，必需尽快买通民事责任渠道，要求基金公司承担民事责任，同时应加大对基金治理公司的行政处罚及监管力度。

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