上诉人(原审原告):李某，男，汉族，干部。

　　委托代理人:康春梅，吉林北原律师事务所律师。

　　被上诉人(原审被告):中国XXX公司松原市分公司(以下简称XXX分公司)，地址前郭镇民主街保险公司宿舍楼HZ。组织机构代码证94506426-5。

　　负责人:王XXX，经理。

　　委托代理人:任晓虎，吉林东镇律师事务所律师。

　　上诉人李某与被上诉人XXX分公司保险合同纠纷一案，原经宁江区人民法院于2014年11月24日作出(2014)宁民初字第27**号民事裁定，驳回李某的起诉。李某不服，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人李某及其委托代理人康春梅，被上诉人XXX分公司的委托代理人任晓虎到庭参加诉讼，本案现已依法审理终结。

　　原审原告诉称，原告在被告处为其吉XXXX号轿车投保了保险。2013年2月8日，原告驾驶吉XXXX号轿车与郭XXX驾驶的吉GXXXX号货车发生交通事故，经白城市公安局交通警察支队洮北大队对事故认定，郭XXX全责，原告无责任。原告修车花掉人民币24067元。此事原告已在白城市洮北区人民法院起诉郭XXX，白城市洮北区人民法院作出判决，郭XXX赔偿原告损失24067元，现该判决已经生效且原告已经申请强制执行，执行终结。事后，原告向被告申请理赔，被告拒赔。故诉至法院，要求判令被告承担保险责任向原告支付保险理赔金即修车费24067元及利息。

　　原审法院认为，原告投保车辆发生交通事故后，可以选择依据侵权关系或者保险合同关系提起告诉，属于选择权竞合的情形，现原告已经选择依据侵权关系向人民法院提起告诉且原告自认人民法院已经做出生效判决但尚未执行终结，因此，原告在侵权之诉未有最终处理结果前不能再基于同一事实依据保险合同关系向人民法院提起告诉。故依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十三条 之规定，裁定如下:驳回原告李某的起诉。

　　李某上诉称，一审法院认定事实不清，适用法律错误，本案根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释(二)第十九条规定，财产保险事故发生后，被保险人就其所受损失从第三者取得赔偿后的不足部分提起诉讼，请求保险人赔偿的，人民法院应予依法受理。本案虽然已有生效的判决判令第三者赔偿，但因第三者无赔偿能力案件无法执行。本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条 规定的起诉条件，请求撤销(2014)宁民初字第2728号民事裁定。

　　被上诉人辩称，本案交通事故发生后产生了侵权责任与违约责任竞合的情况，上诉人选择向第三人郭XXX主张权利未果的情况下，其丧失了对被上诉人的诉权。宁江区人民法院(2014)宁民初字第2728号民事裁定认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。

　　本院认为，本案是保险合同纠纷一案，保险事故发生后，上诉人李某积极向第三者郭XXX主张赔偿，已生效的(2013)白***一初字第11*号民事判决认定了损害的发生及损失数额，且第三者郭XXX无财产可供执行。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释(二)第十九条的规定，本案因上诉人无法从第三者处取得赔偿，可以向保险人主张理赔，保险人理赔后就理赔数额可对第三者行使追偿权。上诉人李某有权向被上诉人XXX分公司主张权利，原审以本案属侵权责任与违约责任的竞合为由驳回上诉人李某的起诉不妥，经本院审判委员会(2015)第4次会议讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条 第一款 第(二)项 、第一百七十一条 之规定，裁定如下:

　　一、撤销宁江区人民法院(2014)宁民初字第272*号民事裁定;

　　二、指令宁江区人民法院对本案进行审理。

　　审判长李敏英

　　代理审判员翟会青

　　代理审判员王丽丽

　　二〇一五年二月二十七日

　　书记员哈靓