［案情简介］

原告：成都市某建筑工程公司

被告：成都市某房地产公司

2004年3月，原告成都市某建筑工程公司与被告成都市某房地产公司签订《成都市建设工程施工合同》(以下简称《施工合同》)，合同约定：原告承包被告的职工宿舍楼工程，承包范围是全部土建工程（不包括铝合金门窗及木门窗工程）；工期自2004年3月25 至 2006年5月10日竣工验收止；工程进度达到50％以前，按每月完成工程量付（收）进度款，当工程进度累计超过50%时，每次按当月完成工程量的50％付（收）款；延期竣工的，每逾期1天，由原告按工程造价付给被告每日万分之三的罚金；被告不按期支付工程款或逾期组织竣工验收，从逾期次日起，由被告向原告按照拖欠数额每日万分之三支付违约金。

2006年4月底，涉案工程通过竣工验收。

2006年5月底，原告编制出《工程结算书》，被告于 2006年6月底予以确认。根据《工程结算书》，涉案工程造价为8945400.30元。

被告于2004年3月底向原告支付50万元。

从2004年8月至2005年10月，被告共向原告支付工程款7400988.30元。

涉案工程施工期间，被告共支出水电费29812.30元。

2006年8月，原告向被告发函，要求偿还拖欠的工程款100多万元。

2006年9月，被告向原告复函，称短期之内没法偿还所欠的工程结算款。后原告多次与被告协商付款事宜,被告均以资金紧张为由予以拒绝。

为此，原告提起诉讼，请求法院判决：1.被告即时支付工程余款并按照每日万分之三的标准，向原告支付工程余款自2006年9月起至付清工程款日止的违约金2.判决被告承担诉讼费用。

[律师分析]

1、本案双方对于拖欠工程款的数额争议不大,焦点是工程余款何时支付双方没有明确约定，被告认为不应付违约金。原告作出的付款期限的安排，被告没有理由在该期限内支付工程余款。原告认为在2006年9月被告已经明确表示在短期内无法偿还余款,此时被告已构成违约,从此时间开始计算违约金合理合法,应予以支持。法院最终支持了原告的两项诉讼请求。

2、关于被告对于违约金的抗辩是否成立呢?本案中, 涉案工程于2006年4月底已通过验收并交付与被告。2006年5月底，原告编制出《工程结算书》，被告于2006年6月底予以确认, 并且又给了被告合理的还款时间,被告没有偿还欠款就构成了违约,原告的主张是合法合理的。

3、司法实践中，还常常遇到的问题是对工程价款是否已经确定之事实尚存在争议，这时候就要涉及到司法审价等问题，但并不是说所有工程价款争议案件都可以审价。其一，根据《施工合同司法解释》的规定，当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持。需要注意的是，固定价包括固定总价和固定单价两种，司法解释所说的固定价通说是指固定总价，因为作为固定单价而言，它只是单价不变，但是工程量是按实结算的，所以约定了固定单价，还是可以进行审价。其二，当事人对部分案件事实有争议的，仅对有争议的事实进行鉴定。因此在审价前，一定要先明确争议焦点及审价范围。