辩 护 词

尊敬的审判长、审判员：

山东国宗律师事务所接受被告人李某父亲的委托，并征得本人同意，指派我作为被告人李某的辩护人。接受指派后，辩护人多次会见了被告人，详阅了案卷材料，对本案有了全面的了解。现结合庭审情况，根据事实和法律，提出如下辩护意见，敬请合议庭采纳：

一、辩护人对公诉机关指控被告人李某构成强奸罪不持异议，但是，对公诉机关指控“被告人采取暴力、威胁手段多次强行与妇女发生性关系”有异议

根据“最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于当前办理强奸案件中具体应用法律的若干问题的解答》如何认定强奸罪中的暴力、胁迫和其他手段”的规定可知：（1）“暴力手段”，是指犯罪分子直接对被害妇女采用殴打、捆绑、卡脖子、按倒等危害人身安全或者人身自由，使妇女不能抗拒的手段。可知，“殴打、捆绑、卡脖子、按倒”等手段与“使妇女不能抗拒”两者缺一不可才能构成强奸罪中的“暴力手段”，结合本案，被告人虽然打过被害人一巴掌，但是远没有达到使被害人不能抗拒的程度，因此指控被告人使用暴力手段不成立。（2）“胁迫手段”，是指犯罪分子对被害妇女威胁、恫吓，达到精神上的强制的手段。本案中，被告人 *** 没有任何威力，被告人在被害人面前多次试过，被害人对此是明知的， *** 没有也不可能给被害人以精神强制。因此指控被告人使用“威胁手段”不能成立。（3）本案被告人与被害人性关系虽然发生多次，但是，被告人是基于同一个犯意在短时间内（第一次至第六次大约17个小时）实施的，每次间隔时间很短，应当区别于长时间发生的多次，因为本案的情况比长时间发生多次的情况对被害人的伤害小的多，社会影响小的多。

本案事实，双方在发生性行为时，被害人只是象征性的推过被告人，没有呼喊，没有厮打，并且第一次和第二次是被害人自己脱掉的衣服，根据被告人的供述，被告人在实施强奸行为时，没有说过威胁的话；后面的几次，被告人为被害人脱衣服被害人是配合的，发生性关系被害人也是配合的，如果被害人不配合，被告人也不会得逞；第三次，被害人只是说威胁她，把她拉到床上，至于怎样威胁的，没有表述，事实是到了青城宾馆后，被告人在上网，被害人直接躺在床上睡了，被告人没有进行威胁，被害人也没有激烈的反抗，脱掉被害人的衣服，一切就顺其自然了；第四次，侦查人员问：“这次你反抗了吗？”被害人答“我推了推他，没有推下去，他说我反抗的话，他就不送我回来，我就不敢反抗了。”难道不送被害人回家也能成为不敢反抗的理由，显然被害人是半推半就；第五次，侦查人员问：“这次你反抗了吗？”被害人答：“这次我是半睡半醒，没有反抗”，在当时被害人自己被多次强奸的环境下，“半睡半醒”就不反抗了，当时的情形可想而知；第六次，被害人只是说双方发生了性关系，没有说是否受到暴力与威胁。因此被害人对强奸行为的发生，持放任的态度，始终处于半推半就的状态，被告人始终也认为被害人是同意的，被害人推被告人只是出于女孩子的矜持。从整个案件发生的过程可以得知，至少第三次至第六次不属于强奸。

根据“最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于当前办理强奸案件中具体应用法律的若干问题的解答》强奸与通奸的区别第二种情况，“第一次发生性行为违背妇女的意志，但事后并未告发，后来女方又多次自愿与该男子发生性行为的，一般不宜以强奸罪论处”的意见，本案后几次性行为被害人虽然没有表现出“愿意”，但根据被害人的表现，至少属于半推半就，第五次与第六次连“半推”都没有。

二、被告人李某具有从轻、减轻处罚的法定情节

（一）未成年。被告人李某生于1995年7月2日，实施犯罪行为时，尚不满十七周岁，系未成年人，根据《中华人民共和国刑法》第十七条第二款之规定：“已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。”的规定，应当对被告人李某从轻、减轻处罚。

（二）坦白。被告人李某在归案后，如实交代自己的罪行，侦查机关抓获经过明确表示，被告人对犯罪事实供认不讳，属于坦白。根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款：“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；……”（刑法修正案八）的规定，可以对被告人从轻处罚。

三、被告人李某具有从轻处罚的酌定情节

（一）对于本案的发生，被害人自身有重大的过错。本案自始至终，被害人始终保持着半推半就的态度，给被告人造成了认为被害人同意的错觉，主要表现在以下几个方面：

1、被害人只身一人同意与两个陌生男青年去昌乐县城。被害人的行为使被告人认为被害人对其有好感。

2、被害人在到青城宾馆后，直接与被告人及“阿刘”睡在了一张床上，也说明了被害人的态度是同意的。

3、被害人在近一天的时间里，手机始终是被害人自己拿着，有无数次逃脱或者求救的机会，但是，被害人一直都没有这样做，更加使被告人认为被害人是同意的，不然，被告人也不会将被害人送回潍坊。

（二）被告人李某自愿认罪。在庭审中，被告人明确表示认罪，并且对起诉书指控的基本事实没有异议，可以从轻处罚。

（三）被告人李某在归案后，如实供述自己的罪行，积极悔罪。

（四）被告人李某系初犯、偶犯，被告人李某在实施本次犯罪行为之前，一直表现良好，并且只是在等人时临时起意，一念之差，希望合议庭对其从轻处罚。

四、量刑

根据最高人民法院《人民法院量刑指导意见》及山东省高级人民法院《人民法院量刑指导意见》实施细则的规定，对于未成年人可以减少基准刑的20%-50%；对于坦白的，可以减少基准刑的20%以下；被害人有过错的，可以减少基准刑的40%以下。辩护人认为对被告人李某在三年以下有期徒刑量刑为宜。

综上所述，辩护人认为，被告人李某虽已涉嫌强奸罪，纵观本案全部事实，被告人年龄尚幼，主观恶性小，认罪态度好；被害人自身有过错，对被害人伤害较小；社会影响较小。通过本案，被告人一定会吸取沉痛的教训，改过自新，恳请合议庭对被告人李某给予从轻、减轻处罚，给李某一改过自新的机会。

辩护人： 山东国宗律师事务所

律师 马敬

二○○七年七月二日