幼儿园大意致使幼儿死亡，二审法院采纳李海军律师代理意见改判

(以下案例为李海军律师代理的真实案例，为保护当事人隐私，对文中部分当事人姓名作了处理）提示：原告之女在幼儿园出现呕吐，幼儿园处理行为比较大意，一审法院判决幼儿园承担轻微责任，原告委托李海军律师代理二审，吉安市中级人民法院采纳李海军律师代理意见，改判幼儿园承担主要责任。附：民事上诉状

上诉人周XX（一审原告），男，39岁，汉族，农民，住永新县沙市镇张南村。上诉人周XX（一审原告），女，31岁，汉族，农民，住址同上。被上诉人XX中心小学。上诉人因人身损害赔偿纠纷一案，不服永新县人民法院（2005）永民初字第200号民事判决，特依法上诉。上诉人请求：一、撤销一审判决，判令被上诉人全部赔偿上诉人的医疗费、护理费、交通费、死亡赔偿金、丧葬费、误工费等67445.18元,平安保险理赔偿款6000元，赔偿上诉人精神损害抚慰金4000元。二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定“周树人的家长在事发当天晚上便发现周树人出现严重呕吐状况下，却没有及时将其送到医院进行检查治疗，并在第二天上午该生病加重的情况下，也没有当即立断送往医院治疗”，这一认定是与事实不符的，是错误认定。事发当晚周树人只是有点呕吐，没有哭闹，并非判决书所认定的“严重呕吐”，该认定也没有任何根据。当时家长一直不知道周树人在校摔伤头部，周树人头部没有外伤，家长误以为吃多了水果冻引起不舒服，这样的呕吐是可以观察的。第二天，家长带周树人去汤小勇诊所诊疗时，才从周冬华口中获悉周树人在校跌倒，但周冬华并没有说周树人摔到头部。当日下午，家人送周树人至县医院诊治。从上述过程来看，家长并没有过错，其行为、措施都符合常理，送诊也是及时的。二、一审判决没有分清主次、没有正确判断本案的因果关系。被上诉人作为一所小学，开设幼儿班、学前班是否合法，至今未提供相应的证据。其对学前班幼儿的管理，不但要遵守小学管理法规政策，同时应遵守幼儿园、学前班幼管理法规。学生在校期间全程应有老师管护，课外休息时间不该无人管护，周树人在底楼上课，作为一个学前幼儿，独自上楼梯应有老师看护提醒。被上诉人在周树人上下楼梯时未有老师看护提醒，是造成事故的重要原因。被上诉人在周树人摔伤后没有及时送往医院诊断作相应的CT检查，仅凭眼观误认为周树人伤势不要紧,该过错是造成事故的重要原因。被上诉人在周树人摔伤后，竟然一直隐瞒事实不告诉家长，导致家长不明情况，发现周树人不舒服也联想不到是摔伤引起的。可以说，被上诉人不告知的行为，至少是一种间接故意，该过错是导致周树人死亡的最主要原因。综上，周树人的死亡是被上诉人的上述过错直接造成的，上诉人误以为周树人多食果冻引起不舒服是符合常理的，并没有过错，而且上诉人的误会也是被上诉人的过错造成的。如果被上诉人履行了告知义务，上诉人当时知道周树人摔伤引起不舒服，是肯定会及时送往医院诊治的，也就不会发生死亡事故了。一审法院认定上诉人负主要责任，是没有正确把握因果关系的判断，从而作出荒唐的判决。三、上诉人的精神损害抚慰金应获支持。上诉人痛失唯一的爱子，心中无比悲痛，精神损失是巨大的，现上诉人只提4000元精神损害抚慰金，完全是一种豁达宽容的态度。根据民法通则和精神损害赔偿的司法解释，上诉人要求赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求不应驳回，而应全部支持。基于上述理由，上诉人恳请二审法院明镜高悬，依法作出公正判决。此致吉安市中级人民法院上诉人：二00五年十一月九日