2019年5月份，梁少铎律师接受委托，担任辩护人参与一起毒品案件的二审办理程序。

原一审法院判处被告人有期徒刑15年。

二审经由本律师辩护，二审法院裁定将本案发回一审法院重审。

后律师继续接受委托，经一审重审程序后，本案由一审15年有期徒刑减判为11年。

现在回顾办案经历，在辩护工作中，律师通过对案件的研究、思考、总结而进一步提高了自己的辩护工作水平，现本律师将办案的心得经验总结如下，愿供各位同僚研究、借鉴、共同进步：

收案后，经过对卷宗的仔细考究、对证据材料的不断打磨，本律师发现此案“大有可辩”：案件中存在大量证据瑕疵，原审律师却均未指出，法院的判决依据完全仰仗于“照单全收”公诉机关提交的一切证据。若律师能够在二审中指出一审中遗漏的证据瑕疵问题，法院或有可能以事实不清、证据不足为由将案件发回重审，从而使得被告人在一审重审时获得减刑的机会。

阅卷后，律师制定了相应的问题目录，在经过几次目标明确的高效率会见后，我对这件案子非常有自信，决心运用我从业多年的经验为当事人打一场漂亮的翻身仗，便开始准备质证意见，这里注意的是，我木有准备‘辩护意见’而是准备“质证意见”这在同行中应当是重点，刑事案件所有的证据，都是给被告准备的，而针对证据的质证，才是真正的辩护，因为律师从介入的第一秒开始，就是辩护人，所要说的每句话都是‘我有意见、我有异议’如果辩护人啥意见都没有，家属花重金请你干嘛？

接受委托后，多次前往看守所、检察院询问证人、阅卷，并开始着手撰写质证意见。如果把一场庭审比作一件华服，那么法庭调查便是哪项皇冠，而证据则是皇冠上的那项明珠。律师起草质证意见，就是对珍珠不断打磨的过程。我没有放过案卷中任何一份材料，认真研究，写下了共12页，20 000多字的质证意见提交给法院，贯穿了刑事诉讼程序的管辖、证据、强制措施、立案、侦查几个章节。下面简要列举几项质证意见：

一、 办案程序违法，办案机关没有管辖权。根据《公安机关执法细则》第2-08条，派出所不办理辖区内的贩毒案件。往往这些公安机关的规定，即使是刑事法官也不注意的，还有公安部关于刑警队与派出所协同办案的内部规定，都是量刑辩护时综合考量的标准。只要提出来，就成为程序违法案证据瑕疵的辩点， 而且，一定要影响量刑裁量的。

二、 办案人员拖延立案程序违法。根据《公安机关人民警察纪律条令》第十二条，公安机关办理刑事案件程序规定，案件的启动要有受案登记。毒品案件多数依靠情报获得，实际侦查中，侦查人员往往先暗中收集线索而不立案，这显然是不合法的。本案中，证据材料第一页就显示：李某在2018年5月至8月期间多次贩卖毒品，而立案登记却在6月，6月份立案怎么得知5月份开始贩毒？办案人员已经获取情报，质证时提出受案、初查程序不符合规定，由于侦查手段存在瑕疵，迟迟不立案，让犯罪分子逍遥法外三个月之久，属于程序违法。辩护人从侦查程序开始提出质证意见，是一种新的辩护方式，是质证、也是在指责公安机关为了破大案，是案件‘破案留根’的做法。对于长期以来‘养肥了再杀’的操作模式，提出质疑，针对办案单位故意加大社会危害后果，属于程序违法的辩护意见，在量刑时成为法官参照减轻处罚的依据之一。虽然没有写在裁判文书里，我相信，这部分内容会影响到刑期的裁量。

二、扣押程序违法辩护。根据《刑事诉讼法》第一百四十二条之规定，对查封、扣押的财物、文件应当当场开列清单一式二份，一份交给持有人，另一份附卷备查。而本案全案卷宗无扣押笔录，扣押清单也不是现场制作的，故不具有证据能力。扣押时没有记录下提取、扣押、称量、取样和封装过程；对送检的检材没有提取过程，导致扣押和送检没有衔接，无法确认扣押物品和检材具有同一性。一个基于缺乏同一性的证据的指控是不成立的。因程序违法，得到的是一个不可逆转的瑕疵证据。当庭指出并要求确认程序违法获得的材料，不得作为证据使用，效果很好的。

三、 无法核对见证人信息，扣押笔录真实性、合法性存疑。

按照刑事事诉讼法的规定，对于扣押物品的见证人，是要在案卷中保留身份信息和联系方式， 便于办案单位再核实。往往基层派出所对于这些细节问题不注意，有好多警员疏于存档，而且有些根本就不知道有这样的规定，见证人不合格，导致指认、辨认笔录无效，扣押过程没有合格的见证人在场见证，嫌疑人翻供后无法固定证据。这将成为打掉证据的利器。关于见证不合格的情况，比比皆是，大部分辩护人不能正确之处。

四、 案卷中没有扣押现场照片，不能证明确实送检的检材为现场扣押的物品，证据关联性存疑。

根据禁毒民警执勤规范，要求五个同时，现场录像、拍照、称量、封存、签字确认，见证人确认，好多毒品或者其他案卷都没有类似的规范，一般情况下，派出所的民警都做不到上诉要求，所以， 要求辩护律师要知情，要懂得， 要在开庭时候，提出质证意见，将每个有瑕疵的证据都‘砍上几刀’让每个证据都存疑，最后，动摇法官内心确认，到底是不是警察造假？这事有还是没有？由于证据的断片，不能衔接，辩护人质证意见会用来换取刑期的筹码。

五、 证据关联性存疑。根据《毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序的规定》第三十条第一款规定，检材应自毒品被查获之日起三日以内，送至鉴定机构进行鉴定。本案中《称重说明》显示，公安机关8月22日将李某扣押获得毒品，一直到8月30日才称重，故送检、取样时间严重超标。超期检材的物理属性已经被破坏了，而且存在‘可能被调包’的合理怀疑不能排除，该证据是个已经被破坏的，报废的‘证据线索’，已经不具备参考价值了，更谈不上做什么定案依据，在庭前会议上和庭审质证时都要提出来。指控犯罪的数量如何确定？能否排除大量掺假？能否确认品种？到底是甲基苯丙胺？还是山西大众货甲卡西酮？都无法确认！如果是从山西买来的“长治金’土灶甲卡西酮，按照折算表，只能冲抵四分之一。成品数量将大打折扣，由于公安机关是派出所办案，所以，将铁案，办成了陶瓷案，看起来光鲜亮丽却经不起敲打。办案单位是如何从疑似物中提取出样品送检检材的？是否存在‘被掉包’或样品被污染无法确认，有这种可能性，这就是合理怀疑，是要排除的，如果不能排除合理怀疑，存疑的证据是不能作为定案依据的。对疑似物品是否有包装物、包装物为何种、是否去除如何去除也没有说明。在现场提取、扣押等工作完成后，缺少后续的现场封装的合法程序，嫌疑人在被抓获现场是否在封存袋上签字确认，现场抓获的录像是否同步？以上种种造成了对疑似物无法确定真实性、称量物品是否是现场扣押物品无法确定、扣押物品是否是送检物品也无法确定，由于办案机关违法取证，违反了《毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序的规定》的规定，因此是不能采信的证据。

……

……大量的质证意见，针对的都是证据，这样的证据，这样的案件，我们的质证意见获得的并不是‘搅庭’的评价， 而是另眼相看的赞许。

这件案子一共开了四次庭，在庭上我当面多次提问要求警察出庭接受质询的意见，法庭没有采纳。即使是要求公安机关的办案人员提交补充意见，最终，这些证据问题、程序问题、法律依据，公诉方是无法回答的问题，尤其是最关键的毒品数量问题无法回避。辩护人指出，一审法院判决认定的74克毒品中，而当事人自认的只有9克，公诉机关提交的证据也不能证明全部74克送检材料都是毒品，在事实不清、证据不足的情况下原审法院的判决严重缺乏依据。根据存疑有利于被告人原则，法院可以认定的只有当事人承认的9克，而这两种认定的毒品数量对应的判决可以说是天差地别：根据刑法和量刑指导意见的规定，贩卖甲基苯丙胺50克是一个分界点，贩卖50克以上的，判处十五年以上有期徒刑，不足50克的，最多只能判处7年以上有期徒刑，前后刑期相差两倍。

刑事诉讼的过程本质上是一个依靠案件事实、法律依据和证据换取刑期的过程，我们可以想象一个天平，天平的左端是判决根据的法律和证据，所有的证据都是给被告准备的，天平右边是刑期，如果天平左边的证据因为有瑕疵问题被拿下来了，天平右边的刑期也必然要减少以保持平衡。事后来看，辩护人提出的质证意见起到了非常好的效果，结合庭审情况和后续的答辩意见，法院最终采纳了我的意见，裁定发回重审，根据以往的经验，重审法庭大概率会为当事人减刑。我的委托人也对我的工作表达了感谢和认可。

程序之辩，律师寻找突破点。

在以往对律师的授课中，经常提到的一个话题，常常引起同行的不满，那就是常说的‘你不懂得案件，不要接， 如果你已经接了，就一定要找个行业中资深、有经验的师傅带着你走，你既可以在办案中学到前辈的经验，更重要的是不会耽误人家的事’。对你来说，就是一个案子， 一个庭审，对于当事人来说，可能就是一辈子，可能就是几年的刑期。对于新从业的律师来讲，如果不能准确把握案件的辩护，建议还是找有经验的律师同行协同作战。自己不懂的案件，可以推荐给更专业的同行，我们律协都成立了各个专业委员会，人才济济，希望每个年轻律师都能够广而博、专而精，每个人都成为某一类的专家、大家，鼓励成名！鼓励成为大家！成为名家！要有突破意识，突破自我封闭狭隘的小圈子，自己所学不怕传授他人，怕的是你囊中羞涩，江郎才尽，黔驴技穷。每个人都是后天学习获得知识和经验的，没有人天生就会的。要善于总结别人成功的经验，拿来、学来就用！人生也不过是个重复历史的过程。有还多相似的案件，相同的情节，由于介入因素的不同，结果大相径庭。

李某贩毒案件，发回重审阶段，作为辩护人积极配合法庭查清事实， 我们说说的查清事实，并非一味配合坦白交代， 而是根据案卷材料，有理有据的提出专业问题，对于公安机关侦查程序获得证据的瑕疵大量质证，根据公安禁毒民警执勤规范，刑事案件程序规定，现场勘查规定，要求的程序规范，要求办案经查几个同时进行，固定证据等措施，以保证案件质量 ，本次侦查活动中，由于派出所民警立功心切， 在接受贩卖毒案件线索后，只要抓到了人，起获了赃物，就以为大功告成， 喜滋滋的拿着物品，回到派出所办案区，让嫌疑人蹲在地上指认、拍照，还摆个姿势，在律师专业质证下这些都是可以打掉的证据，不得作为定案依据，不能被采信的。根据以上‘不得被采信’和‘不得作为定案依据’的。根据一系列专业的辩护和质证，法院最终，仍然以贩卖毒品罪定罪，按照李某自己供述毒品贩卖次数确定刑期，而不是靠数量，不是依据可数量刑。律师辩护成功！原审法院刑期从原审十五年，改判为十一年。在此对原审法官实事求是、尊重法律职业的敬业态度深表敬意！

结语： 辩护律师每天行走在救人的路上。用我所学回报社会，并不是袒护罪犯，而是通过刑事辩护的形式，从另一方面督促公安机关依法办案，从手心手背的角度，让嫌疑人罚当其罪！判个心服口服！让家属看到你所聘请的律师是专业的，律师咋子法庭上的表现，体现了专业程度！也同时让律师执业更神圣！