遗属抚恤金原则上平均分配

案情简介：甲老师早年育有七个子女，妻子已过世。年到七旬时与某女乙（没有工作）登记晚年婚姻。前年甲过世，享年八十，由子女共同办理后事，政府发给丧葬补助与遗属抚恤金，由其中一个子女丙代领，后妈乙每月另获得政府补助225元。后妈得知丙领取了丧葬补助与抚恤金后，以其作为死者配偶的身份起诉要求丙返还全部丧葬费与抚恤金。本律师代理被告丙，以法律与人情道德进行抗辩，使得法庭判决只给后妈乙抚恤金的八分之一。

案情分析：本案后事由子女操办，丧葬补助应由子女享有，没有争议，对方也不敢力争。

但是我国对于遗属抚恤金（现实中还有交通事故死亡赔偿金等类似费用）如何分配法律没有明确规定，因此对方就以1989年民政部关于烈士家属抚恤金分配的相关规定为依据，该文件规定如果烈士配偶与父母健在的，抚恤金由父母与配偶各得一半，如果父母不在，配偶健在，由配偶领取，父母和配偶都不在世的，才由子女（有子女）或者兄弟姐妹（无子女）取得。因此她认为她与死者是配偶，系家长，有权取得所有抚恤金。

本律师得到丙的委托后，与办案法官联系，法官也倾向于支持原告的观点，认为在没有法律规定的情况下，应当参照民政部的相关规定。

本律师经查访得知：原告（后妈乙）是晚年五十岁才嫁到甲家，且在原来家中还有两男一女，均已成年，都答应抚养乙，且现实中乙与原来的子女交往密切，预计也将回去与原来的子女共住。乙到甲家后，与甲的子女没有抚养关系。甲死亡后，乙已另获得政府每月225元的生活补助。其以无人扶养为由要求全部享有抚恤金，从情理上讲不过去，甲系子女们终身的父母，也是乙十年的晚年配偶，现死者的离世，不可能只有乙痛苦，子女们不痛苦，所得抚恤金有安抚家属的性质，如果没有特殊情况（比如乙的确没有人扶养，系孤寡老人，另当别论），应当均分。

为了避免法院适用民政部的规定判决，我举出新的2004年《军人抚恤优待条例》，条例中并无民政部的上述规定，且条例明确配偶、父母、子女均系抚恤对象，但也没有明确具体分配方法。我认为，遗属抚恤金虽然不是遗产，在司法实践中从公平合理的角度，可以参照法定继承的办法分割，则配偶、父母与子女作为第一顺序受益人，原则上给予均等分割。

最后法院采纳了我的观点：参照遗产法定继承的办法，把抚恤金分成八份，判给原告一份。至此，案结事了，原告想要全部抚恤金的诉讼请求未能实现。

办案经验：

1、律师必须吃透法律原则。在有法律明确规定的案子，所有的律师都不怕代理。但遇到法律没有明确规定的案子，律师需要要吃透法律原则与精神，以类推的办法找到参照适用的法律，以便宜法官作出有利于自己当事人一方的判决。否则法官说，没有法律规定的，由法院酌情判决，你又讲不出反驳的理由，法院无法支持你的观点。作为律师必须自觉担负起为法官寻找法律规定的义务，这是律师的工作，不要以为法官自然会懂得法律，律师不用找出法律规定。

2、律师必须熟悉法律冲突的原理。在法官已经先入为主，预先判断有利于对方当事人时，你必须指出对方观点的致命错误（本案中，我指出对方的规定错误：根据新法优于旧法、上位法优于下位法的原理，让法官不敢适用对方举出的民政部的1989年的规定判决，而是参照继承法与新的军人优抚条例判决）。

3、律师必须勤跑，找出对方事实上的破绽。本案对方以孤寡老人的身份告年轻人，取得法院的同意，但是本律师不辞辛苦跑到乙的原籍找公安，了解其户口与子女情况，对方并非孤寡老人，让法官坚信对方取得抚恤金后直接跑回原籍与原来的子女居住。让对方的虚假陈述无法获得法院的同情，也是取得本案成功的关键因素。

4、永不放弃的精神。本案中，当事人咨询过一些律师，并把法官的观点告诉律师，这些律师查找法律规定后，认为法官的观点正确，不敢接案。本律师接到案件后认为，法官最怕错案追究制度，只要还有法律依据，就不要放弃。