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刘小丽律师
刘小丽律师
广东-广州
合伙人律师

HR必须知道的“服务期”冷知识

常年法律顾问2015-04-18|人阅读

冷知识一:什么情况下劳动者不用支付服务期违约金

根据《劳动合同法实施条例》第二十六条的规定,用人单位与劳动者约定了服务期,劳动者依照以下《劳动合同法》第三十八条规定的情况解除劳动合同的,不属于违反服务期的约定,用人单位不得要求劳动者支付违约金。具体情况如下:

1.用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;

2.用人单位未及时足额支付劳动报酬的;

3.用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的;

4.用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害劳动者权益的;

5.用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的;

6.用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的;

7.违反法律、行政法规强制性规定的;

8.用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的;

9.用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的;

10.法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。

相关案例:

2009年12月31日,张某与甲公司签订了为期三年的劳动合同书,约定张某到甲公司担任人事经理,月工资标准一万元。2010年9月16日,在甲公司为张某提供了为期三个月的专项培训之后,双方又签订了服务期协议,该协议第七条约定:张某自即日起至2013年9月15日3年内,需要继续按照原劳动合同约定的权利和义务为甲公司提供劳动。2012年8月,甲公司以张某严重违纪为由与其解除劳动关系,后张某以甲公司违法解除劳动合同为由提起仲裁诉讼程序,要求甲公司支付违法解除劳动合同赔偿金;已生效判决确认甲公司属于违法解除劳动关系,甲公司应按照张某的工作年限及工资标准支付其违法解除劳动合同赔偿金6万元。

此后,甲公司又提起仲裁诉讼程序,以张某未能履行服务期为由要求张某支付违反服务期约定的违约金。张某则主张因甲公司违法解除劳动合同在先,故双方无需继续履行服务期约定,甲公司要求其支付违反服务期约定违约金的诉讼请求缺乏依据。

  冷知识二:用人单位解除服务期协议,劳动者仍需支付违约金的情形

根据《劳动合同法实施条例》第二十六条第二款规定有下列情形之一,用人单位与劳动者解除约定服务期的劳动合同的,劳动者应当按照劳动合同的约定向用人单位支付违约金:

(一)劳动者严重违反用人单位的规章制度的;

(二)劳动者严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;

(三)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;

(四)劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的;

(五)劳动者被依法追究刑事责任的。

相关案例:

2008年9月1日,某外资IT公司招聘林先生为本公司的技术开发人员,签订了为期5年的劳动合同,试用期为半年。9月20日公司送林先生到英国培训3个月,并与林先生签订了培训协议。协议约定6万元的培训费用由公司承担,林先生应在培训结束后为公司服务5年。但是如果其中途离开公司,须按服务年限承担相应比例的培训费。3个月后,林先生培训结业回国,想辞职另谋高就,但考虑到如果是自己提出辞职的,须支付高额的违约金,便开始不认真工作。他在工作期间不遵守劳动纪律,时常旷工和与其他职工吵闹。2009年2月,公司鉴于林先生违纪严重,决定解除其劳动合同,并要求林先生按协议规定支付违约金5万元。

林先生不同意赔偿,他认为协议约定如果是他提前辞职的才应该支付违约金,但是现在是公司将他辞退,所以不应该由他承担违约责任。但是公司则认为,即使是由公司提出解除劳动合同,也是因为林先生存在严重的违纪行为,所以公司才不得不作出这样的决定。

双方为此闹上法庭,最终法院认为林先生不用承担培训费,而是应该支付违约金。如果以2008年9月1日计算到2009年2月,林先生履行的服务年限为0.5年,所以应支付违约金54000元(60000÷5×4.5),因此,公司可以要求的违约金不得超过54000元,本案中5万元这个数额事合理的,所以判决林先生支付违约金5万元。

温馨提示

第一、有出资的才签协议,未出资的不签。

第二、慎重选择培训对象。不对试用期内的员工进行委外出资培训,尽量选择在企业服务年限长的核心岗位或高级岗位人才

第三、培训前签订服务期协议,并注意协议内容的约定技巧。

内容:核心是培训费、服务期和违约责任等三项内容;

培训费:可以约定包含直接培训费用、差旅费、额外的培训补贴等,但不能包括工资。

服务期:合理约定。如与劳动合同期限及以后签订的培训服务期限有冲突,劳动合同期限延续至培训服务期协议约定的服务期终止。

违约责任/违约金/算法:在协议中需说明其在什么情况下构成违约?支付的违约金是多少?如何核算?法律规定违约金最高不能超过培训费总和

培训考核:同时应在协议里约定培训考核未达标费用自理的条款

第四、注意相关培训凭证和材料的保存

详细的培训计划、与培训机构签订的培训合同、培训期间签到表、员工培训总结、培训考核结果评估相关标准和表格、员工签名的培训服务期协议、培训发票、差旅费报销单据等。(来自互联网)

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