【引言】

　　《公司法》第１６条第１款规定，公司为他人提供担保，应当根据公司章程规定，由董事会或者股东会进行决议。第２款规定，公司为股东或者实际控制人提供担保，必须经过股东会决议批准。如公司法定代表人违反上述规定，未经公司机关决议，越权对外担保，该担保合同的效力应当如何认定？

　　【案例】

　　２００５年，Ａ公司接受Ｂ公司委托，为Ｂ公司代理进口计算机及相关物品，并垫付有关费用，Ｂ公司向Ａ公司支付计算机及相关物品货款及代理费用。Ａ公司按照双方约定履行完进口代理业务后，Ｂ公司未能及时履行合同义务，拖欠货款及代理费用共计１０００万元人民币。经双方协商一致，Ａ、Ｂ公司签订《还款协议》，约定Ｂ公司分五年还清Ａ公司货款及代理费。为担保上述债务履行，Ｂ公司总经理以其系Ｃ公司法定代表人的身份向Ａ公司出具《担保函》，承诺对上述债务及利息承担连带责任，并加盖Ｃ公司的法人印章。后Ｂ公司经营破产，未能清偿尾款２００万元人民币，Ａ公司诉至法院请求Ｃ公司偿还上述２００万欠款。Ｃ公司以其对法定代表人越权担保事宜不知情，且《担保函》因未经股东会决议因而无效进行抗辩。

　　【律师评析】

　　一、公司对外担保，应当根据公司章程规定，由董事会或者股东会进行决议。但未经上述公司机关决议，不能简单认定担保合同无效。《公司法》第十六条并非效力性强制性规定，该条款并未明确规定违反决议程序对外提供担保导致担保合同无效。

　　二、根据最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第十一条关于“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的担保合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效”的规定，公司法定代表人违反章程规定对外提供担保应认定为有效。

　　三、公司内部的决议程序，不得约束第三人。除非Ｃ公司举证证明Ａ公司系非善意的，否则法律推定Ａ公司为善意第三人，Ｃ公司应当就尚未清偿的欠款部分对Ａ公司承担连带清偿责任。