【案情简介：】

这是一起跨越河北、山西、山东三省的特大拐卖儿童案，涉案被告人共43名，首犯共参与拐卖儿童21起。其中有十名系出卖子女的年轻母亲。我所代理的就是其中一名。

【办理思路：

对拐卖儿童罪的定性没有异议。但本罪起刑为五年有期徒刑，如果判处五年以上，被告人的两个孩子没有母亲照顾，家庭面临绝境。针对这种情况，做出罪轻辩护，争取缓刑。

【办案经过：】

辩护词

审判长、合议庭：

山西神业律师事务所接受被告人赵某的委托，担任赵某一审的辩护人，根据事实与法律，发表以下辩护意见：

辩护人对起诉书指控的事实与罪名没有异议，仅对被告人从轻、减轻等量刑情节发表意见，恳请合议庭考虑。

一、被告人赵某的犯罪情节、主观恶意显著轻微。

1.赵某出卖自己亲生儿子的背景、原因。

赵某有一个四岁的儿子，本想渴望二胎时能生个女儿，但事与愿违。赵某这样的家庭，无力生养两个儿子，同时受有女有子才叫好的传统观念，养个女儿老了能得到更好的照顾。在这种情况下，赵某决定送养儿子，抱养女儿。恰好赵某的朋友赵XX正好也怀有二女儿，两人本来说好互换，只因赵XX发生离婚变故，赵某最终儿子送给他人，抱养了赵XX的女儿，现在刚过哺乳期，辩护人认为，赵某将生育作为非法获得的手段不明显，这和生三胎或四胎或有二个孩子仍然生育主观恶意是不一样的。

2.赵某出卖孩子的过程。

刘X主动搭讪，介绍岳X给赵某，并声称这个人自己抚养，太原开店，非常有钱。但赵某联系到岳X后，才知道她也是介绍人，而岳X又讲给介绍个好人家，知道对方底细。出生当天，岳X带着班X来到医院，班X假装成抱养人，这和杜X一案如出一辙。赵某并不知道这两个人就是人贩子，法律上不能苛求还在医院病床上的赵某能详细了解收养人的情况，核实抚养能力和抚养目的。如果赵某知道对方是人贩子，也不会出卖给她们。综上，赵某不考虑或明知对方不具有抚养目的行为不明显。

二、被告人赵某无前科 ，本次犯罪属初犯，主要是法律意识淡泊引起的，现被告人已经充分认识了自己的犯罪行为、悔罪态度明显。

被告人赵某有五岁的儿子和刚过哺乳期的女儿，家庭困难，如果处以实刑，家庭面临困境。辩护人建议对赵某判处缓刑，符合“教育为主，惩罚为辅”的刑事立法精神，也更能体现宽严相济的刑事政策。

以上辩护意见，请合议庭给予考虑。

【判决结果：】

经忻州市人民法院作出（2018）晋09刑初61号刑事判决书，判处被告人赵某有期徒刑三年，缓刑五年，罚金人民币三千。首犯判处无期徒刑。

【案例分析】

判决采纳了“犯罪情节、主观恶性显著轻微，无前科、属初犯，认罪、悔罪的辩护意见。”辩护人实际上是以无罪的形式辩护，但为了不影响被告人的认罪态度，仍然是以罪轻的方式辩护。法院的判决充分考虑了被告人的家庭情况，主观恶性，以及孩子的现状，判决结果达到了社会效果和法律效果的统一，有效的起到了震慑作用，也挽救了一个家庭。中院的判决比基层法院的判决更有说服力。我在发表的另一个拐卖儿童案例中，是一个明显的民间送养行为，却将出卖方判决五年有期徒刑，介绍人判处二年有期徒刑，明显过重。

【办案小结：】

关于出卖亲生子女行为定罪的问题，不构成遗弃罪，而是拐卖儿童罪，目前已基本确定。

拐卖儿童案件的取证比较困难，主要是收集固定买卖儿童犯罪行为交易环节中钱款的存取证明、犯罪嫌疑人的通话清单、乘坐交通工具往来有关地主的票证、被拐卖儿童的DNA鉴定意见，有关监控录像、电子信息等客观证据。律师在质证当中，也是重点审核这些证据。是否达成确定充分的标准，是否能相互印证，形成证据链。

此案主要法律依据是2010年3月15日最高院、最高检、公安部、司法部颁布的《关于依法惩治拐卖儿童犯罪的意见》。此意见中再次将出卖亲生子女行为性质进行界定，提出认定为拐卖儿童罪的标准为单一的以非法获利为目的标准。实践中，辩护人认为，公安机关往往以交易的价格为认定标准，高于一万元的很可能认定为获利，几千元的往往不再追究。很多案例中，有几万元也没有认定为获利，也有的案例一万地至二万元也有被认定的。