审判长、审判员：

河南华豫律师事务所接受被告人相永远的委托，指派我担任相永远涉嫌故意伤害一案的二审辩护人。庭审前，我认真查阅了本案的案卷材料，多次会见被告人相永远，参加了法庭调查，现依据本案事实与相关法律规定，提出以下辩护意见，请法庭认真考虑。

一、一审法院对相永远行为性质定性错误。相永远的行为完全符合正当防卫的四个构成要件，应属于正当防卫。一审法院认定相永远属于故意伤害致人死亡，属于认定事实不清，适用法律错误。同案被告贾铁蛋的行为，分为两个部分，一部分是相永远参加之前，一部分是相永远去邬庄诊所包扎走后。在此需要说明的是，贾铁蛋在相永远参加之前的行为性质的认定，与相永远行为性质的认定直接相关，为了厘清案件事实，分析相永远行为的性质，本辩护人有必要对相永远参加之前，贾铁蛋的行为性质发表自已的意见，至于相永远与贾铁蛋妻子何君思去邬庄诊所包扎走后，贾铁蛋实施了哪些行为？属于什么性质？与相永远行为定性无关，本辩护人不予评论。

本辩护人认为同案被告贾铁蛋在相永远参加之前的行为属于正当防卫。而一审法院却不予认定，一审法院判决书第10页第14至20行对贾铁蛋的行为如此认定：“本案被告人贾铁蛋回到家，看到贾杰在其家中，并且藏了起来，就从家中拿出钢管要殴打贾杰，贾杰拿个铁锹与其对打了起来，从此可以看出被告人贾铁蛋行为不具有正当防卫的四个特征，没有防卫的意图，其行为不是正当防卫，也不是防卫过当。因此被告人贾铁蛋及其辩护人对贾铁蛋的行为系正当防卫及防卫过当的理由不充足，本院不予采信。”

从以上内容可以看出，法院对贾铁蛋行为之所以不认定为正当防卫，理由是贾铁蛋在贾杰躲藏起来之后，先下手打贾杰，没有防卫意图，而事实上，这种看法是错误的，也与被告人的供述是矛盾的，

而本辩护人在审阅卷宗材料时看到的贾铁蛋及何君思的供述则说明，贾铁蛋并没有主动拿起铁棍去打贾杰，而是想把贾杰吓走，而贾杰将贾铁蛋之妻强奸后，看到贾铁蛋回来，却执意不走，他的目的就是要带走何君思，如带不走何君思，就要杀死贾铁蛋全家。而当贾铁蛋说不让贾杰带走何君思时，贾杰立即表示要杀死贾铁蛋全家，并用早已准备好的铁锹行凶，贾铁蛋全家人的人身安全面临危险，采取正当防卫行为，并非如一审法院所说的贾铁蛋没有防卫意图，先打贾杰。

一审法院认定事实不清，适用法律错误。案卷中的以下供述为证：

（1）、重庆市公安局警官武力、李涛于2010年5月17日对贾铁蛋的讯问笔录中的记录内容：我问何君思：“他来干啥？”何君思说：“我让他走，他不走。”我一听就气了，就到我卧室西边的屋里的床下找了一个钢管，出来后，我就看见贾杰手里拿着一个铁锹在做豆芽的房子南边站着，我就问他：“你干啥来？”他说，“今天我非把你媳妇带走不行，要不跟着走，我把你全家都弄死，活十年也是活，活二十也是活。”贾杰用铁锹打贾铁蛋，贾铁蛋也用铁棍打贾杰。

从这段供述可以看出，贾杰并非象一审法院认定的那样，悄悄躲藏起来，而是明目张胆地要夺人妻子，早已拿好铁锹作好了准备，就等贾铁蛋一句话，让不让带何君思走。让，就带走何君思，不让，就杀贾铁蛋全家。

（2）、开发区公安局徐志雄、王保辉警官于2010年5月20日，18时25分至2010年5月20日21时对贾铁蛋的讯问笔录第（2）页倒数第六行的记录内容：“我就看见贾杰从东边屋角那，手里拿着铁锹出来了，他说，“你不是要打我吗？来打呀，我今天给你说，非要你妻子带走，如果不让，我今天非把你一家杀死完不管，我说就是不让她跟你走，贾杰说，你不让她跟我走，我先把你打死！”说着就举起手里铁锹打我，我这时，就拿起手里铁棍打了过去。

从这段笔录中，可以看出，贾杰没有躲藏起来，而是准备好了铁锹，只要不让带走何君思，就要动手，等他听到贾铁蛋不让带他妻子走，立即举起铁锹就打，并说我先把你打死。作为，贾铁蛋来讲，在自已家里，别人抢妻不成，反要杀人，难道说，拿起铁棍打过去，怎么能说他没有防卫意图呢？

（3）、商丘市开发区分局梁枫、石允威警官于2010年5月30日对贾铁蛋的讯问笔录的第二页第七行写道，“贾杰对我说，你让你媳妇跟我走不？我说：“不让她跟你走。”他接着说，“如果你把我打死，二十年后，我又是一条好汉。”之后，贾杰说了句：“我先把你打死再说”就用铁锹往我头上拍过来。

从本段供述可以看出，是贾杰先动的手，并表示出杀死贾铁蛋全家的意图。

（4）、2010年5月18日，商丘开发区公安局刑刑警队王保辉、李黎，对何君思的问话笔录第三页中，第11行中，铁蛋回来后，就问贾杰来干什么，贾杰说他要带我走……….，正打着，贾杰用铁锹打住铁蛋了，铁蛋被打以后，就跑到前面院子里，不知从哪里拿了一个铁棍，回来和贾杰又打“。

从本段讯问笔录可以看出，贾杰先动手行凶。

（5）、2010年5月19日，商丘市看守所对何君思的问话中，第二页，我是一直拉贾杰让他从院子里东墙跳出去，让他走，贾杰不走，一直在骂贾铁蛋，后来撕打时，贾杰手里拿着铁锹，铁蛋手里拿着铁棍。

从本段讯问笔录可以看出，贾杰听说贾铁蛋回来，根本没有走或者躲藏的意思，而是明目张胆地要在带何君思走或者杀死贾铁蛋全家之间作一选择。

正当防卫有四个特征。其一、.只有对不法侵害的行为，才能实行正当防卫。从以下供述中，不难看出，贾杰强抢民妻，行凶杀人的不法性。其二、只有对正在进行的实际存在的不法侵害行为，才能实行正当防卫。从以上供述可以看出，贾杰听说贾铁蛋不让何君思跟他走，立即举起铁锹“拍”贾铁蛋，贾铁蛋拿棍应对，应当是针对正在进行的不法侵害。符合第二个特征。其三、正当防卫只能对不法侵害者本人实施，不容许对第三者造成危害。 贾杰打贾铁蛋，贾铁蛋对贾杰反击，当然符合这第三个特征。其四、正当防卫不能超过必要限度造成不应有的危害。对于行凶、杀人等严重危及