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纪文娜律师
纪文娜律师
天津-天津
主任律师

不服从调岗面临被记旷工、开除,怎么办? ——“拯救银河系”

劳动工伤2022-04-20|人阅读

前两天我接到了一个咨询电话,是一个阿姨替孩子咨询,她跟我说她女儿以前那个单位还不错,一直就在家门口天津上班,但是前一段时间单位因跟其他公司合并,公司架构调整,要给她孩子调到河北省上班,她孩子不想去,跟单位没协商好,单位就单方给她调岗,直接发了一个告知函,告知她孩子什么时间去河北省那个新工作地点报到,如果未按时报到,就给她孩子记旷工,然后直接把她孩子开除,她孩子怕被开除,就自己跟单位申请离职了。但是现在想起来还是挺委屈的,想要点补偿。

我就跟她讲:“自己因个人原因申请的离职,肯定就没有经济补偿或赔偿金了,您们做决定之前应该先咨询一下律师。您看,现在医学上讲究“治未病”,提前预防疾病的发生,做好风险防范。其实法律上也是一样的,如果提前找律师,就可以预防很多风险,等风险发生后,再找律师,律师能提供的也只是一个法律服务的过程,尽力帮您争取一个较好的结果,但有些事实已经定性,律师也是没有办法改变的”。

她说:“我们提前问律师了,网上随便找了一个咨询的,律师说单位让你上班,你不去,肯定记旷工啊”。其女害怕被单位开除,索性自己主动办理了离职手续。“但是我们这个字不是自愿签的啊,我们是被迫签的,因为公司说不签就给我们孩子开除,我们孩子不想以后档案里留这些不好的记录,才签的,我们根本不是自愿的,现在可以以这个为理由主张补偿吗?”

我解释说:“您孩子已经是成年了,自己签字了就是真实有效的。您说受单位胁迫,那您得有证据证明什么叫胁迫啊。比如说单位领导把刀架在孩子脖子上说,赶紧签字,不签我就杀了你,或者单位把孩子关在一个房间里,不签不让出来,或者双方因签字争执有过相关的报警记录等,得达到那种紧迫程度才构成胁迫,而现在仅是单位说不签我就开除你,这样达不到紧迫程度啊,如果您孩子不签,那单位把您孩子开除了,您孩子可以去仲裁,主张违法解除劳动合同赔偿金,到时候仲裁裁决认定单位违法解除,也可以还您孩子一个清白,如果到了法院,裁判文书是上网的,大家自然可以看到到底是谁对谁错”。

然后我又给阿姨仔细分析了一下用人单位单方调岗权的问题,我说:“按照法律规定,用人单位给劳动者调整工作岗位,应该与劳动者协商一致,如果确实不能协商一致,那根据天津法院劳动争议案件审理指南的规定,用人单位因生产经营状况发生较大变化,对内部经营进行调整,是可以对劳动者单方调岗的,这属于用人单位经营自主权的范畴。但是,调整的工作岗位不能具有歧视性、侮辱性,也不能明显增加了劳动者的工作成本(当然了,如果说单位提供了相应的补偿或者替代条件可以基本弥补劳动者增加的工作成本除外),也不能违反劳动合同对工作地点的约定。所以说,虽然法律赋予了单位一定的单方调整权,但也是加了很多限制性条件的。所以要综合考量调岗的合法性和合理性。其实,像这种用人单位工作地点跨省市变动,不能与劳动者协商一致,一般单位就依据《劳动合同法》第四十条第(三)项,劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议来跟劳动者解除了,这种情形,但是是需要提前三十日以书面形式通知并支付解除劳动合同经济补偿的,也就是俗话说的N,如果没有提前三十日以书面形式通知,那就要支付N+1。像您孩子这种情形,单位直接单方调整至外地,不去就旷工开除,那就是违法解除,您孩子本可以主张违法解除劳动合同赔偿金了,也就是2N”。

阿姨听到我的解释完,又是叹气又是惋惜:要早认识你就好了!

其实她哪知道,我是把她的咨询当成了劳动仲裁员的庭审工作来对待。不是每个律师都是兼职劳动仲裁员,不是每个兼职劳动仲裁员都愿意把网络上的咨询当成真实的庭审工作来做。而且我自己也不能保证今天当成庭审来做了,明天还有精力和时间当成庭审来做。经过这段时间的咨询接待,我明显感受到做律师的时间真的不够用。

将这个咨询过程梳理出来做分享,是来自于一个专业人士的提示:如果时间不够用,就做批处理,即批量解决问题。将有共性的问题,给出清晰、缜密的回复,再分享出去,完胜劳动仲裁员一个个审理案子!也同时给团队做赋能了,一举多得!

百忙之中还整理出这一长篇,看来纪律师团队可以去拯救银河系了。

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