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刘昶律师

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从15个案例总结出的，诉讼律师制胜“十大思维”(2)

其它2021-02-21|人阅读

来源：西南律政

冗余思维——宁可用力过猛

【提要】
工程学中，典型的工程冗余（rǒng yú）指的是向系统添加“额外”的关键组件，它是利用系统的并联模型来提高系统可靠性的一种手段，通常使用备份或者自动防故障装置。在许多安全导向的系统上，比如飞机上的双引擎和液压系统，控制系统上的某些部件也许会被一式三份，一个部件出错将会被另外两个备份部件所取代。大型客机上一般会有四个发动机，其实就是运用这种冗余思维。

在诉讼案件代理过程中，运用冗余思维，用通俗的语言表述就是：

宁可调取的证据没用，也不要用的时候发现没调取；

宁可准备的问题法官没问，也不要法官问的时候才发现没准备；

宁可预备最坏的情况但没有发生，也不要最坏的情况发生了才发现没准备；

宁可用力过猛，也不要用力不足。

【案例3】

一起买卖合同纠纷。笔者代理原告，要求被告支付货款。被告抗辩称原告产品质量存在问题。庭前认真看了证据材料，自认为基本事实已经清楚，遂参加庭审。但审理此案的是一个非常仔细认真的法官，审理过程中提的问题很多是并没有准备过的，比如合同签订的背景，协商的过程，签订的地点和方式，送货单上对方签字的人员姓名，签单人员职位、有无授权，发票有否寄送对方，寄送依据，合同、送货单、发票中的货物规格、数量、价款的对应情况...针对质量问题，法官还问了很多跟技术参数有关的问题。好在原告方有销售及技术人员旁听，在旁听人的帮助下，勉强回答了所有的问题，但已经给法官留下代理人对案件事实并不熟悉的印象。【启示】这是执业之初很多律师容易犯的错误。庭审有时就像一场考试，法官就是考官。有时考官出题范围比较窄，仅限于书面材料中的问题，有时出题范围会超出你的预期，会就书面材料背后的问题穷追不舍。因此，你必须要对考试范围做最悲观的预测，要对所有可能出现的问题都进行准备。不仅仅限于熟悉消化书面证据中的内容，庭前与当事人的充分沟通更是重中之重。要对每一个问题，问题背后的问题，都要做充分详细的探究。唯其如此，方能在庭上做到气定神闲，游刃有余。【案例4】一起代位权纠纷，笔者代理债权人起诉债务人和次债务人。债务人对于次债务人有一笔债权已经到期，且该债权有次债务人的房屋抵押担保，并办理了抵押登记。但在庭审中，次债务人称，办理抵押登记事实，但实际并没有收到债务人的借款。法庭认为原告诉请证据不充分，遂要求原告补充提交次债务人已经收到借款的证据。虽然事后经过多方努力，原告补充了该证据，但也浪费了很多时间，当事人对律师的信任也受到影响。【启示】该案次债务人的代理律师实质上是在运用诉讼技巧，他对该事实的否认也是笔者事先考虑不周的。其实按照常理，已经签订了借款协议，并办理了房产抵押登记，然后又否认收到借款，却不提交任何证据证明其主张过要求交付借款及注销抵押登记，这显然是不符合常情常理的。然而诉讼如同战争，总是不得不以最坏的恶意来揣测对方可能做出的反应，而法庭对于主张权利方的举证责任的认定也近乎严苛。因此，唯一的选择就是完善自己的证据链条，不给对方任何的漏洞可钻。即便有可能有些努力有时候证明是没有用的（比如对方有可能并无否认打算，而原告却费劲周折调取了转款的证据），那也远胜过需要用的时候才发现自己没有努力过。《孙子兵法》讲：“善战者，先为不可胜，以待敌之可胜。不可胜在己，可胜在敌。”冗余思维的核心就是：宁可做多余的努力，也要让自己立于不败之地。

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