【未取得房产证的房屋产权作抵押担保，担保人不承担抵押担保责任】

（ 本文由四川成都市杨鹏国律师整理，未经许可，不得转载）

案 情：《借款担保合同》约定，乙方（债务人）向甲方（债权人）借款8000万元，丙方（物权担保人）同意提供位于四川都江堰市XX房屋产权（该房屋尚在建设中）作抵押担保，并约定在该房屋取得产权证后去办理抵押登记。借款到期后，乙方无法偿还该借款，遂甲方将乙方和丙方起诉至法院，请求法院判决乙方承担还款义务，丙方承担连带责任。

律师法律分析：

一、 该《借款担保合同》是附条件的合同。截止今日，“都江堰市XX广场”工程项目尚未竣工，是停工的烂尾楼，丙方公司没有取得该房屋的产权证书，无法办理抵押担保。《借款担保合同》中约定的提供担保的条件尚未成就，抵押担保合同尚未生效。根据《中华人民共和国合同法》第四十五条规定“ 当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效”。因此，丙方依法不承担担保责任。

二、因房屋的产权证书尚不存在，丙方公司没有拒绝办理抵押登记的违约行为，不承担合同违约责任。（特注：如果该房产已经取得房屋产权证，抵押义务人故意拒绝办理抵押权登记的，而依据最高院关于担保法的司法解释，其应当在约定的抵押担保额度内承担违约责任即：赔偿责任，而不是担保责任！）

三、本案中，因当事人尚未办理房产抵押登记，原告的抵押权还没有设立，抵押合同并没有生效。因此丙方依法不应当承担担保责任。

根据《中华人民共和国物权法》187条的规定：以房产供抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。