大股东及其代理人往往担任公司执行董事、董事长、总经理等职务并实际控制公司。经常会发生他们侵占公司财产、通过关联交易损害公司利益等行为，间接损害了小股东的利益，因为公司为其所控制往往无法针对上述情形采取有效措施。针对这种情况新公司法为小股东提供了救济途径，股东代表诉讼是其中重要一种。

这种新类型的诉讼，司法实践尚未形成统一的规则，根据自己的成功诉讼经验及对国内外案例的研究，上海市和平律师事务所张秀娟律师对这种诉讼提供如下指导意见：

1、股东代表诉讼要通过以下几个途径证明自己的起诉符合法律规定：

通过《股东转让协议》、《股东名录》、工商局《档读材料》等证明起诉股东自起诉之日向前倒推180日及起诉之时单独或合计拥有超过1%的股份。

2、股东代表诉讼要履行前置程序：

公司法规定，股东代表诉讼必须提前30日书面请求公司董事会（执行董事）或监事会（监事）针对拟起诉事项采取有效措施。对于是否需要提前30日书面请求公司提起诉讼，因为缺少规定，司法实践中未不统一，保险起见提前30日书面请求公司提起诉讼。可以要求董事会（执行董事）、监事会（监事）、公司签字或盖章作为符合前置程序的证据，也可以通过邮寄的方式向上述机构通知，但要注意保留复印件及邮寄证明、签收证明。

3、股东代表诉讼的核心在于证明侵权行为的存在：

实际侵权行为的证明，需在起诉之间进行外围调查，调取与侵权有关的合同、收据等，掌握侵权的部分证据。根据公司法的规定行使股东知情权，查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告及公司会计账簿，取得侵权行为的内部证据。因公司法并未赋予股东查阅、复制原始财务凭证的权利，必要时可以在提起诉讼之时申请证据保全。

4、要证明侵权行为和侵权后果之间存在因果关系。

侵权行为的界定，主要是公司法第148条、149条规定的违反忠实勤勉义务、挪用公司资金、未经批准对外借款或担保、自我交易（关联交易）、谋取商业计划、披露商业秘密等。其中最为常见的为董事或监事通过关联交易侵占公司财产。关于关联交易是否违背忠实义务，我国公司法及司法解释、司法实践并未有统一的标准，张律师认为可以借鉴美国的商业判断规则，从以下几个方面分析：（1）是否与侵权董事或监事有利害关系，这是前提；（2）是否符合公司法、公司章程等确定的程序；（3）是否有足够依据（如市场调查报告、会计师事务所报告、律师法律意见等）表明进行关联交易是符合公司利益；（4）是否有其他理由足以确信该关联交易是符合公司利益。

5、关于诉讼费用、是否可以调解结案等，主流法律意见是胜诉由公司承担相关费用，败诉则由原告自己承担。因股东代表诉讼涉及公司及其他股东利益，故如果调解解决必须是公司和股东会同意调解方案。