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兼谈具有“责令退赔”内容刑事判决的执行问题

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2020-05-25 00:27

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１９９３年８月，张某与厦门某贸易公司（下称贸易公司）签订一份工矿产品购销合同，后贸易公司预付货款８０万元，但张某未履行合同，只是于１０月退还货款１７万元。不久张某潜逃，直至１９９９年５月被公安机关抓获归案，同年１２月被法院以诈骗罪判处有期徒刑１４年，并责令其退赔犯罪所得６３万元给贸易公司。２００１年，贸易公司将张某诉至法院，要求张某偿还６３万元货款。

此案在审理中，对刑事案件已经作出责令退赔的判决而被害人再另行提起民事诉讼应否受理的问题，合议庭在评议中产生了分歧。

一种意见认为，法院应该受理该案。理由是：最高人民法院《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》（下称《附带民事诉讼范围规定》）第五条规定：“犯罪分子非法占有、处置被害人财产而使其遭受物质损失的，人民法院应当依法予以追缴或责令退赔。被追缴、退赔的情况，人民法院可以作为量刑情节予以考虑。经过追缴或者退赔仍不能弥补损失，被害人向人民法院民事审判庭另行提起民事诉讼的，人民法院可以受理。”所以，法院应该受理该案。至于法院责令被告人退赔违法所得的刑事判决，该意见援引３月１８日发表在人民法院报理论版《刑法第六十四条作出的判决执行问题》一文的观点，认为其仅表明国家对犯罪有关财物的态度和处理原则?煻?非确定一种具体的刑罚，也非对当事人民事权益的具体裁判，该判决不具有执行的效力。正因如此，最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定》（下称《执行规定》）才未将此类判决作为人民法院执行的依据。故受害人的经济损失只能通过另行提起民事诉讼的途径进行救济。

另一种意见认为，应当裁定驳回原告起诉。理由为：刑事诈骗案件的判决作为法院裁判文书，其判决主文中与犯罪有关的财产部分与刑罚部分的内容同样都具有当然的国家强制力，并非仅仅是国家对与犯罪有关财物的处理原则的表白，没有国家强制力的法院判决是很难想象的。国家强制力决定了该判决具有可执行性的效力，若被告人怠于履行判决，被害人可以据此申请法院强制执行，该判决是法院执行的法律依据。对此，民事诉讼法第二百零七条规定得很明确：“发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院执行。”所以本案的原告应向法院申请强制执行，通过执行程序使自己的经济损失获得救济，如果认为本案的被告负有赔偿责任，可以申请法院将被告追加为被执行人，而不能越过执行程序径行提起民事诉讼。只有当执行不能或追加被执行人的申请不被准许的情况下，其才可另行提起民事诉讼。笔者同意第二种意见。[page]

一、《执行规定》未将具有“责令退赔”内容的刑事判决纳入可据申请执行的依据有违法律规定，有悖公平原则。如前所述，民事诉讼法确定的由人民法院执行的判决、裁定包含了“刑事判决、裁定中的财产部分”，具有“责令退赔”内容的刑事判决自然在此之列，而《执行规定》第２条第（１）项将法院执行机构负责执行的生效法律文书规定为“人民法院民事、行政判决、裁定、调解书，民事制裁决定、支付令，以及刑事附带民事判决、裁定、调解书；”而未将具有“责令退赔”内容的刑事判决书明列其中，显然不符合民诉法的有关规定；其次，在刑事诉讼中，因犯罪遭受物质损失的被害人中有两类情形，其一是侵财性犯罪的被害人因其财产被犯罪分子非法占有、处置而蒙受损失；其二是因人身权利受到犯罪侵犯或财物被犯罪分子毁损而遭受损失。在第一种情形中，根据《附带民事诉讼范围规定》，被害人不被允许提起附带民事诉讼，其经济损失由人民法院依照刑法第六十四条判令“被告人退赔”予以解决；后一种情形的被害人则可经由提起附带民事诉讼救济其权利。第二种情形下作出的刑事附带民事判决书被害人可以申请人民法院强制执行。问题因而提出：同样是对刑事犯罪的被害人进行权利救济的判决，后者可以强制执行，前者即不能，显然违背了对被害人同等保护的法律原则，在这个意义上，《执行规定》亦违背了法律的公平准则。

二、《附带民事诉讼范围规定》中关于“经过追缴或退赔仍不能弥补损失，被害人向人民法院民事审判庭提起民事诉讼的，人民法院可以受理”的规定违反“一事不二理”的法理原则。人民法院在审理刑事案件中，根据查明的事实，依照刑事实体法确定的原则，对被害人因其财产被非法占有、处置而蒙受的损失作出的确认，进而责令被告人退赔，这之间包含了对被害人所受损失的确认、被告人对此应承担的责任等实质而具体的内容，应当视为人民法院对具体事实作出裁判和被害人进一步行使权利的凭证，无论从诉讼经济抑或从正当程序角度，人民法院都不应该，也不必要对同一事由再行启动诉讼。

鉴于以上分析，笔者建议，最高人民法院应当将具有“责令退赔”内容的刑事判决纳入人民法院执行依据；被害人在人民法院判决确定的期限内未能退赔被害人损失的，权利人可以申请人民法院强制执行；申请强制执行的期限依民事诉讼法的有关规定。

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关联法条

《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第二条

《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第两百零七条

《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》