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适用合伙企业法第21条的案例评析

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2020-01-06 18:10

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　　案例摘要：

　　周某与杨某、王某、陆某一道四人于1999年开办了一个合伙企业。约定由周某、杨某、王某各出资5万元，陆某提供劳务作价5万元入伙，四人平均分配盈余和承担亏损，由陆某执行合伙事务，但是超过5万元的业务须由全体合伙人共同决定。四人办理了有关手续并租赁了房屋进行经营。后来陆某以合伙企业的名义向某工商银行贷款十万元。半年后，杨某想把自己的一部分财产份额转让给丁某，周某和王某表示同意，但陆某不同意，并表示愿意受让杨某转让的那部分财产份额。因多数合伙人同意丁某成为新合伙人，陆某于是提出退伙，周某、杨某、王某同意其退伙并接纳丁某成为新合伙人。此时，企业已经对某工商银行负债12万元。此后，企业经营开始恶化，半年后散伙，又负债6万元。由此导致了一系列的纠纷。

　　2、点评：

　　本案涉及到《合伙企业法》的具体适用问题。

　　陆某以劳务入伙是否合法。根据《合伙企业法》第十一条的规定，“经全体合伙人协商一致，合伙人可以用劳务出资”。因此陆某的入伙合法。

　　周某、杨某、王某能否以陆某向银行贷款超过合伙企业对合伙人执行事务的限制，未经其一致同意为由拒绝向银行偿债?根据《合伙企业法》第二十五条，第三十八条的规定，执行合伙事务的合伙人对外代表合伙企业，合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。因此该主张不能成立。

　　杨某转让财产份额的行为是否有效?根据《合伙企业法》第二十一条的规定，“合伙企业存续期间，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。”本案中，由于陆某不同意，因此杨某不能转让，否则行为无效。

　　陆某退伙的行为是否违法?根据《合伙企业法》第四十六条、第四十七条的规定，合伙协议未约定合伙企业的经营期限的，经全体合伙人同意在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，合伙人可以退伙。因此陆某可以退伙，但应当提前三十日通知其他合伙人。

　　本案中合伙企业的债务应当如何承担?根据《合伙企业法》第三十九条、第四十五条、第五十四条的规定，陆某对其退伙前的合伙企业欠工商银行的12万元债务在合伙企业不足清偿时与周某、杨某、王某、丁某五人承担无限连带清偿责任。陆某退伙后发生的6万元负债则由周某、杨某、王某、丁某四人在合伙企业不足清偿时承担无限连带清偿责任。

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