特许经营管理条例

特许经营管理条例

中华人民共和国国务院令

第 485 号

　　《商业特许经营管理条例》已经2007年1月31日国务院第167次常务会议通过，现予公布，自2007年5月1日起施行。
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　总　理　 温家宝
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二○○七年二月六日

商业特许经营管理条例

第一章　总　　则

　　第一条　为规范商业特许经营活动，促进商业特许经营健康、有序发展，维护市场秩序，制定本条例。
　　第二条　在中华人民共和国境内从事商业特许经营活动，应当遵守本条例。
　　第三条　本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。
　　企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动。
　　第四条　从事特许经营活动，应当遵循自愿、公平、诚实信用的原则。
　　第五条　国务院商务主管部门依照本条例规定，负责对全国范围内的特许经营活动实施监督管理。省、自治区、直辖市人民政府商务主管部门和设区的市级人民政府商务主管部门依照本条例规定，负责对本行政区域内的特许经营活动实施监督管理。
　　第六条　任何单位或者个人对违反本条例规定的行为，有权向商务主管部门举报。商务主管部门接到举报后应当依法及时处理。

第二章　特许经营活动

　　第七条　特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。
　　特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年。
　　第八条　特许人应当自首次订立特许经营合同之日起15日内，依照本条例的规定向商务主管部门备案。在省、自治区、直辖市范围内从事特许经营活动的，应当向所在地省、自治区、直辖市人民政府商务主管部门备案；跨省、自治区、直辖市范围从事特许经营活动的，应当向国务院商务主管部门备案。
　　特许人向商务主管部门备案，应当提交下列文件、资料：
　　（一）营业执照复印件或者企业登记（注册）证书复印件；
　　（二）特许经营合同样本；
　　（三）特许经营操作手册；
　　（四）市场计划书；
　　（五）表明其符合本条例第七条规定的书面承诺及相关证明材料；
　　（六）国务院商务主管部门规定的其他文件、资料。
　　特许经营的产品或者服务，依法应当经批准方可经营的，特许人还应当提交有关批准文件。
　　第九条　商务主管部门应当自收到特许人提交的符合本条例第八条规定的文件、资料之日起10日内予以备案，并通知特许人。特许人提交的文件、资料不完备的，商务主管部门可以要求其在7日内补充提交文件、资料。
　　第十条　商务主管部门应当将备案的特许人名单在政府网站上公布，并及时更新。
　　第十一条　从事特许经营活动，特许人和被特许人应当采用书面形式订立特许经营合同。
　　特许经营合同应当包括下列主要内容：
　　（一）特许人、被特许人的基本情况；
　　（二）特许经营的内容、期限；
　　（三）特许经营费用的种类、金额及其支付方式；
　　（四）经营指导、技术支持以及业务培训等服务的具体内容和提供方式；
　　（五）产品或者服务的质量、标准要求和保证措施；
　　（六）产品或者服务的促销与广告宣传；
　　（七）特许经营中的消费者权益保护和赔偿责任的承担；
　　（八）特许经营合同的变更、解除和终止；
　　（九）违约责任；
　　（十）争议的解决方式；
　　（十一）特许人与被特许人约定的其他事项。
　　第十二条　特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。
　　第十三条　特许经营合同约定的特许经营期限应当不少于3年。但是，被特许人同意的除外。
　　特许人和被特许人续签特许经营合同的，不适用前款规定。
　　第十四条　特许人应当向被特许人提供特许经营操作手册，并按照约定的内容和方式为被特许人持续提供经营指导、技术支持、业务培训等服务。
　　第十五条　特许经营的产品或者服务的质量、标准应当符合法律、行政法规和国家有关规定的要求。
　　第十六条　特许人要求被特许人在订立特许经营合同前支付费用的，应当以书面形式向被特许人说明该部分费用的用途以及退还的条件、方式。
　　第十七条　特许人向被特许人收取的推广、宣传费用，应当按照合同约定的用途使用。推广、宣传费用的使用情况应当及时向被特许人披露。
　　特许人在推广、宣传活动中，不得有欺骗、误导的行为，其发布的广告中不得含有宣传被特许人从事特许经营活动收益的内容。
　　第十八条　未经特许人同意，被特许人不得向他人转让特许经营权。
　　被特许人不得向他人泄露或者允许他人使用其所掌握的特许人的商业秘密。
　　第十九条　特许人应当在每年第一季度将其上一年度订立特许经营合同的情况向商务主管部门报告。

第三章　信息披露

　　第二十条　特许人应当依照国务院商务主管部门的规定，建立并实行完备的信息披露制度。
　　第二十一条　特许人应当在订立特许经营合同之日前至少30日，以书面形式向被特许人提供本条例第二十二条规定的信息，并提供特许经营合同文本。

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　　第二十二条　特许人应当向被特许人提供以下信息：
　　（一）特许人的名称、住所、法定代表人、注册资本额、经营范围以及从事特许经营活动的基本情况；[page]
　　（二）特许人的注册商标、企业标志、专利、专有技术和经营模式的基本情况；
　　（三）特许经营费用的种类、金额和支付方式（包括是否收取保证金以及保证金的返还条件和返还方式）；
　　（四）向被特许人提供产品、服务、设备的价格和条件；
　　（五）为被特许人持续提供经营指导、技术支持、业务培训等服务的具体内容、提供方式和实施计划；
　　（六）对被特许人的经营活动进行指导、监督的具体办法；
　　（七）特许经营网点投资预算；
　　（八）在中国境内现有的被特许人的数量、分布地域以及经营状况评估；
　　（九）最近2年的经会计师事务所审计的财务会计报告摘要和审计报告摘要；
　　（十）最近5年内与特许经营相关的诉讼和仲裁情况；
　　（十一）特许人及其法定代表人是否有重大违法经营记录；
　　（十二）国务院商务主管部门规定的其他信息。
　　第二十三条　特许人向被特许人提供的信息应当真实、准确、完整，不得隐瞒有关信息，或者提供虚假信息。
　　特许人向被特许人提供的信息发生重大变更的，应当及时通知被特许人。
　　特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同。

第四章　法律责任

　　第二十四条　特许人不具备本条例第七条第二款规定的条件，从事特许经营活动的，由商务主管部门责令改正，没收违法所得，处10万元以上50万元以下的罚款，并予以公告。
　　企业以外的其他单位和个人作为特许人从事特许经营活动的，由商务主管部门责令停止非法经营活动，没收违法所得，并处10万元以上50万元以下的罚款。
　　第二十五条　特许人未依照本条例第八条的规定向商务主管部门备案的，由商务主管部门责令限期备案，处1万元以上5万元以下的罚款；逾期仍不备案的，处5万元以上10万元以下的罚款，并予以公告。
　　第二十六条　特许人违反本条例第十六条、第十九条规定的，由商务主管部门责令改正，可以处1万元以下的罚款；情节严重的，处1万元以上5万元以下的罚款，并予以公告。
　　第二十七条　特许人违反本条例第十七条第二款规定的，由工商行政管理部门责令改正，处3万元以上10万元以下的罚款；情节严重的，处10万元以上30万元以下的罚款，并予以公告；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　特许人利用广告实施欺骗、误导行为的，依照广告法的有关规定予以处罚。
　　第二十八条　特许人违反本条例第二十一条、第二十三条规定，被特许人向商务主管部门举报并经查实的，由商务主管部门责令改正，处1万元以上5万元以下的罚款；情节严重的，处5万元以上10万元以下的罚款，并予以公告。
　　第二十九条　以特许经营名义骗取他人财物，构成犯罪的，依法追究刑事责任；尚不构成犯罪的，由公安机关依照《中华人民共和国治安管理处罚法》的规定予以处罚。
　　以特许经营名义从事传销行为的，依照《禁止传销条例》的有关规定予以处罚。
　　第三十条　商务主管部门的工作人员滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊，构成犯罪的，依法追究刑事责任；尚不构成犯罪的，依法给予处分。

第五章　附　　则

　　第三十一条　特许经营活动中涉及商标许可、专利许可的，依照有关商标、专利的法律、行政法规的规定办理。
　　第三十二条　有关协会组织在国务院商务主管部门指导下，依照本条例的规定制定特许经营活动规范，加强行业自律，为特许经营活动当事人提供相关服务。
　　第三十三条　本条例施行前已经从事特许经营活动的特许人，应当自本条例施行之日起1年内，依照本条例的规定向商务主管部门备案；逾期不备案的，依照本条例第二十五条的规定处罚。
　　前款规定的特许人，不适用本条例第七条第二款的规定。

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　　第三十四条　本条例自2007年5月1日起施行。

国务院法制办、商务部负责人

就《商业特许经营管理条例》有关问题

答中国政府网问

《商业特许经营管理条例》（以下简称《条例》）将于2007年5月1日开始实施。为便于公众更好地理解《条例》的主要内容和精神，日前国务院法制办、商务部负责人接受了中国政府网的采访。

问：目前，社会公众对商业特许经营的概念还比较陌生，您能不能介绍一下什么是商业特许经营？

答：商业特许经营，一般简称为特许经营，有时也叫特许加盟。作为一种营销方式，它是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业也就是特许人，通过订立合同，将其拥有的这些经营资源许可其他经营者也就是被特许人使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付相应费用的经营活动。从特许经营的概念可以看出，特许经营有四个基本要素：

一是特许人必须是拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业。特许人如果不具备上述条件，特许经营也就无从谈起。

二是特许人和被特许人之间是一种合同关系。特许人和被特许人是相互独立的市场主体，双方通过订立特许经营合同，确定各自的权利和义务。因此，特许经营本质上是一种民事行为。

三是被特许人应当在统一的经营模式下开展经营。特许经营是一种高度系统化、组织化的营销方式，统一的经营模式是其核心要求之一，也是保证服务的规范性、一致性以及维护品牌形象的需要。这种统一的经营模式体现在各个方面，大到管理、促销、质量控制等，小到店铺的装潢设计甚至标牌的设置等。

四是被特许人应当向特许人支付相应的费用。特许人拥有的经营资源一般都经过了较长时间的开发、积累，具有较高的商业价值。被特许人经许可使用这些经营资源也是为了开展经营活动，因此需要支付相应的费用。支付费用的种类、数额以及支付方式，由双方当事人在合同中约定。[page]

问：如您所指出的，特许经营本质上是一种民事行为。针对这一特点，《条例》在总体思路上有什么考虑？

答：特许经营在性质上属于合同行为，适用合同法和其他有关民事法律，从事特许经营活动是当事人的民事权利。如何通过行政法规对特许经营活动进行规范和管理，是制定《条例》时首先要考虑的问题。为此，我们确立了两方面的总体思路：

一是必须把握好行政权力介入民事法律关系的程度，处理好当事人意思自治与行政干预的关系。相关制度设计既要切实加强对特许经营活动的规范和管理，促进特许经营健康、有序发展，维护市场秩序，又要符合当事人意思自治的基本民事法律原则，不限制当事人从事特许经营活动的民事权利，避免因行政干预过度而妨碍特许经营的发展。

二是根据国外的有益经验和我国的实际情况，只要特许人的行为规范了，就基本上可以达到维护市场秩序的目的。因此，规范特许经营活动，关键在于规范特许人的行为。

按照上述总体思路，《条例》主要规定了规范和管理特许经营活动所必需的具有管理性质的一些制度、措施和要求，并通过严格、明确的法律责任保证其落实；对属于民事法律关系，可以由当事人通过合同约定或者事后协商解决的问题，仅作了必要的重申、强调。同时，《条例》所规定的制度、措施和要求，主要是针对特许人的行为所作出的规范。

问：当前，特许经营活动中存在什么问题？《条例》提出了哪些有针对性的制度和措施？

答：由于特许经营的核心是无形资产的输出，一个特许人往往有为数较多的被特许人，特许人和被特许人之间信息不对称，潜藏着较大的风险，容易成为欺诈等违法犯罪活动的手段，加上我国市场发育尚不成熟，社会公众对特许经营的了解不够充分，特许经营在快速发展中也存在一些突出问题。比如，一些从事特许经营活动的特许人不具备相应的条件；特许经营活动不规范，市场秩序较为混乱；特许经营活动当事人特别是被特许人的合法权益得不到有效保障；以特许经营名义进行欺诈等违法犯罪活动时有发生等。针对这些问题，借鉴国外的做法，《条例》主要确立了五个方面的制度：

一是明确了特许人从事特许经营活动应当具备的条件。具体包括三个方面：第一，只有企业可以作为特许人从事特许经营活动，其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动；第二，要求特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力；第三，规定特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年。第三方面的条件，也就是通常所说的“两店一年”要求，主要目的是为了防止一些企业利用特许经营进行欺诈。同时，直营店具有一定的示范作用，便于其他经营者从直营店的经营中较为直观地了解特许人的品牌、经营模式、经营状况等。

二是规定了特许人的信息披露制度。特许人的信息披露，对于保证被特许人及时、全面、准确地了解、掌握有关情况，在充分占有信息的基础上作出适当的投资决策，防止上当受骗，非常关键。因此，有特许经营立法的国家，都把信息披露作为核心制度。《条例》借鉴国际通行作法，专设“信息披露”一章，明确规定特许人应当建立并实行完备的信息披露制度，在订立特许经营合同之日前至少30日，以书面形式向被特许人提供有关信息和特许经营合同文本，并明确规定了特许人应当提供的信息内容。《条例》还对特许人提供的信息应当真实、完整、准确，不得遗漏有关信息或者提供虚假信息作出了明确规定。

三是确立了特许人备案制度。由于从事特许经营活动是当事人的民事权利，政府不宜对其实行行政许可，但又需要对其经营活动进行监督管理，以维护市场秩序。为了便于商务主管部门及时了解、掌握特许人的数量等有关情况，有针对性地对特许经营活动进行规范、监督，也为了有助于潜在的投资者了解特许人的基本情况，作出恰当的投资决策，同时有利于形成对特许人的社会监督，《条例》确立了特许人备案制度。明确规定特许人应当自首次订立特许经营合同之日起15日内，向商务主管部门备案，并规定了备案的程序以及备案时应当提交的文件、资料。商务主管部门收到特许人提交的符合规定的文件、资料后，应当予以备案，通知特许人，并将备案的特许人名单在政府网站上公布和及时更新。

四是对规范特许经营合同作出了规定。特许经营合同，是明确特许人和被特许人之间权利义务的依据。特许经营活动在实践中出现的不少问题和纠纷，与特许经营合同不够规范有直接关系。为此，《条例》从三个方面作了规定：第一，特许人和被特许人应当采用书面形式订立特许经营合同，并明确了特许经营合同应当包括的主要内容；第二，借鉴其他国家的做法，规定特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在合同订立后一定期限内，可以单方解除合同；第三，除被特许人同意的情况外，特许经营合同约定的特许经营期限应当不少于3年。

五是规定了特许人和被特许人的行为规范。《条例》针对特许经营活动本身的特点以及实践中存在的主要问题，重点对特许人的行为规范作了规定。比如，特许人应当向被特许人提供特许经营操作手册；特许人应当按照合同约定的用途使用向被特许人收取的推广、宣传费用；特许人在推广、宣传活动中不得有欺骗、误导的行为等。对被特许人的行为规范，《条例》也作了相应规定，主要是被特许人未经特许人同意，不得向他人转让特许经营权；被特许人不得向他人泄露或者允许他人使用其所掌握的特许人的商业秘密。

问：明确、严格的法律责任是法律制度得以遵守的重要保证，《条例》在这方面作了哪些规定？

答：为了保证各项制度切实得以落实，《条例》对特许人不具备相应条件从事特许经营活动、特许人未依照规定向商务主管部门备案、特许人违反有关行为规范以及违反信息披露要求等违法行为，均规定了明确、严格的法律责任。从《条例》规定的法律责任的种类看，除没收违法所得、罚款等行政处罚外，对构成犯罪的，还要依法追究刑事责任。特别值得注意的是，《条例》针对特许经营活动的特点，规定对特许人的违法行为可以予以公告，通过社会舆论和市场的压力，促使特许人依法办事，改正违法行为。[page]

此外，特许经营活动经常会涉及违约责任或者侵权责任等民事责任，而《条例》所规定的法律责任则主要是违反管理性要求所应当承担的行政责任。这主要是考虑到，民法通则、合同法等有关民事法律对民事责任的承担都有规定，特许经营活动中的民事责任问题应当通过民事法律来解决。因此，《条例》作为行政法规，对于当事人应当承担的民事责任没有作出规定。

问：在《条例》施行前有不少特许人已经在从事特许经营活动，对这部分特许人，《条例》的规定是否适用？

答：这个问题的答案是肯定的。无论是《条例》施行前已经从事特许经营活动的特许人，还是《条例》施行后从事特许经营活动的特许人，均适用本《条例》的规定。考虑到实际情况，对于《条例》施行前已经从事特许经营活动的特许人的备案问题，《条例》作出了特殊规定，即特许人应当自本《条例》施行之日起1年内，依照本《条例》的规定向商务主管部门备案。同时，规定对上述特许人不适用《条例》第七条第二款关于“两店一年”的规定。这样处理，比较符合实际情况，也尽量减少了对企业经营活动的限制和影响。