司法考试民法学重点内容提炼

　　第一章 民事法律关系

　　1、支配权：不一定是物权

　　2、请求权：债权请求权物权请求权等等

　　3、形成权：单方行为就可以使法律关系产生终止的权利。撤销权解除权抛弃权追认权拒绝权催告权取回权选择权等等

　　不适用诉讼时效限制（可变期间），但受除斥期间（无中止中断延长）的限制。

　　4、抗辩权：永久抗辩权（用时效经过）

　　暂时抗辩权（同时不安先履行抗辩权）

　　抗辩权与否认权区别：

　　抗辩权基于当事人之间存在某种法律关系才存在。

　　否认权当事人之间没有关系。借一万已还了，但还要，不给就是否认权。

　　5、绝对权：指义务主体的不特定性。

　　除讲物权外，还讲知识产权和人身权。

　　6、相对权：

　　主权利和从权利

　　专属权和非专属权：人身权

　　自救行为

　　民事责任

　　第二章 自然人

　　1、民事权利能力

　　户籍证明最高效力。弃婴出生的认定：没有时间证明，以捡到的日期认定。

　　胎儿不是民事主体，也不享有民事权利。胎儿不享有继承权。

　　现在脑死亡。脑电波成一条直线。民事主体权利消灭，原则上不享有，特别法有规定的依照特别法规定。

　　保持作品完成权，署名权等人身权。不享有人格权。

　　鲁迅的后代，

　　侵害死者肖像、名誉、（按照惯例不可以）

　　2、年满十八周岁，没有行为能力，对人实施的侵害造成的侵权行为，责任的承担人应当是本人。但父母负有先行垫付的义务，是强制性的。

　　向别人借钱，还不起，父母没有先行垫付的义务。不能做扩张解释。

　　进行侵权的时候不满十八周岁，但审判的时候已满，且也有能力承担，这时是由自己承担，而不是由父母承担。

　　已满16周岁不满18周岁时，有独立生活能力，视为完全民事行为能力人。但是：

　　第一：立遗嘱时，无效。 遗嘱必须年满18周岁。

　　第二：处分不动产的行为。

　　其他和完全民事行为能力一样。

　　3、住所：户籍所在地为住所。经常居地住时，一年以上。医院不算。

　　牵户口：在身上时，原户籍所在地为住所地。

　　被监护人的住所由监护人的住所为住所。主要是诉讼文书送达。

　　4、监护：父母当然成为监护人。不受离婚影响。父母之间不能通过协议排除自己的监护权。

　　父母将孩子委托给别人看护时，监护人仍然是父母，但监护责任不同。（监护权与监护责任不同）

　　父母离婚，未成年人与父母一方共同生活时，侵权时，由与未成年人一起共同生活的人承担，无能力时，才由另一方承担。

　　父母双亡或同时没有行为能力时，由法定监护义务的人做为未成年人的监护人。

　　祖父母外祖父母，（首先）成年兄姐是法定义务。（其次） 是法定的。

　　（直系血亲） （旁系血亲）

　　争当时，看谁对未成年人有利。如果都差不多，依顺序。

　　朋友或其他亲属：自愿原则，而且要得到相应部门的同意。不能强行指定。

　　可以协议承担，但要排除父母。

　　有关单位：社会承担。先行指定是处理指定监护的必须程序，否则法院不受理。

　　精神病人：配偶，父母，成年子女，其他近亲属。有法定监护义务。其他近亲属是指：祖父母外祖父母孙子女外孙子女兄弟姐妹，不能类推。

　　监护人的职责：管理被监护人的财产（除非为被监护人利益，否则不得处理）

　　代理被监护人进行诉讼：是法定代理人的诉讼地位，不是当事人不是第三人。

　　承担民事责任：主要是侵权的民事责任。应当是无过错责任原则。确实尽到责任可减轻责任。

　　两个无民事行为能力人时主体看损害是谁造成的。如果是精神病人，由监护人承担，但如果尽到责任可减轻。（动物是由挑逗人承担。）

　　5、宣告失踪：从下落不明日起，战争时，从结束时起算。（两年）必须是利害关系人申请。民诉适用三个月。

　　财产由谁管理：谁对财产有利。都差不多时，按顺序：

　　配偶、父母、子女、兄弟、姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女。（利害关系人）

　　债权债务由谁清偿：财产代管人是当事人的角色。

　　6、宣告死亡：意外事件时经证明不可能生还时不受两年的限制。

　　四年。战争时也是四年。

　　失踪次日算，意外事件从发生之日起计算。

　　宣告死亡不受顺序限制。普通失踪公告是一年，意外公告是三个月。应当以判决中确定的日期为准，如果没写，以宣告日为谁。

　　法律后果：

　　一：法律关系消灭；

　　二：实施的行为有效；

　　三：婚姻消灭；

　　四：遗产分配。

　　如果回来了：以现成财产返还。自然恢复，如果不想恢复要离婚。配偶再婚，财产要返还。如无恶意，以现成财产返还。

　　宣告死亡期间两个问题：一是借钱问题，二是增加财产。婚姻关系自然恢复时，不仅是人身关系，而且财产关系也恢复。新的婚姻关系时，债务和财产不能变成共同的，应当是个人的。

　　收养的还有效。

　　7、个体工商户：有执照的个人或户。否则非法经营。

　　农村承包经营户：

　　如果以个人名义或主要是用于个人消费的要以家庭财产承担。

　　合伙企业法的规定

　　锁与钥拾。汽车与备胎。交易上认为的。一幢楼，前面的传达室。

　　主物与从物区别意义：

　　主物所有权转移，从物所有权转移。

　　担保的物权效力：及于从物。

　　债权法上的效力：主物合同解除的效力及于从物合同。

　　孳息：孳息要分离的，与原物相连系的时候是孳息。交付之前的归买方，交付之后归卖方。

　　10万分之一。有牛黄。是牛的胆结石。

　　承缆合同中，法律没有约定，当事人没有约定，由原物所有人。牛黄只是牛的孳息，而不是下水的孳息。

　　借款讲的是所有权，而不是使用权。货币上所有权与占有权合二为一。

　　有价证券转移时的无因性。

　　甲赠乙钱买彩票，中奖后归乙。如果让乙替甲摸，中奖后应归甲。

　　第五章 民事法律行为

　　民事行为：

　　无效的民事行为，可撤销的民事行为，可变更的民事行为，效力未定的民事行为，民事法律行为，事实行为（无因管理、侵权、正当防卫、紧急避险、不当得利）

　　行为和事件区别是以是不是当事人的意思表示。

　　民事法律行为分类：单方行为（有相对人的单方行为一定要到达相对人时发生效力，无相对人的单方行为行为做出时发出效力如抛弃行为，遗嘱行为）

　　财产行为身份行为：身份行为原则上不适用代理。

　　有偿行为无偿行为。

　　诺成性行为与实践性行为：实践性行为是以交付为要件（定金行为，质押行为，无偿保管，民间借贷，小额运输，赠与两种观点）

　　要式与不要式：

　　有因无因

　　民事法律行为形式：对口头形式书面形式

　　在诉讼中又有口头又有书面，一定要以书面为准。

　　书面证据不一致时，变更原协议的协议优于原协议，

　　特殊书面形式：

　　公证：当事人约定，法律规定采用的极少。外国人在中国收养子女必须采用公证形式。

　　外国人在中国结婚要公证。经过公证的效力高于没有经过公证的效力。

　　经过公证的债权文书，不用经过审判，直接申请执行。

　　登记：身份行为：法人登记，结婚离婚登记。不动产。类似于不动产的登记：飞机，汽车等

　　知识产权的登记：专利商标权登记

　　登记效力：证据效力有些是生效效力有些是对抗效力。转让是所有权发生转让的生效效力。

　　房屋买卖登记并不是生效效力。房屋买卖合同如果没有登记，有效，如果一方外卖，可以请求赔偿责任。如果没有外卖，可以要求继续履行即去过户。海船和民用航空器买卖登记是对抗效力（与国际接轨）。

　　抵押的行为必须要登记，是生效效力。留置权一定要以动产为限。

　　知识产权登记是生效效力。

　　推定：

　　沉默：法律明确规定或当事人特别约定。

　　1、欺诈：行为人是不是基于对方的欺诈行为形成错误认识，只是事实上的欺诈不是民法上的欺诈。

　　如果后果严重是合同诈骗，如果后果轻就是民法上的欺诈问题。

　　第三人的行为是否构成欺诈：如到商店买布，边上人推销，买回后很差，第三人？？？

　　要区分：如果第三人行为是商场行为人一部分，是托儿，就是欺诈，

　　如果只是好事的人，不构成欺诈行为。

　　本应告知而不告知，就构成欺诈。如果不问是否不答。

　　如果合同领域必须欺诈损害国家利益才无效。如果在其他领域则不同。

　　2、胁迫：是否产生或加深当事人心里上的恐惧。否则不构成胁迫。

　　胁迫可能是违法行为可能是合法行为。行为是否合法对胁迫不产生影响。

　　3、乘人之危：在他人危难之机。提出高利时是乘人之危。无效。

　　儿子掉水，答应给五万，不构成乘人之危。

　　合同领域就是可撤销可变更行为。乘人之危在合同法中：国家在交易中没有危难。

　　被动接受就是主动允诺，如果是主动索要就是乘人之危。

　　4、重大误解：五种情况：

　　对当事人的重大误解：误把甲当做乙。并不是所有情况下都构成。有人身性质的法律行为可以。

　　甲打电话订蛋糕，纯粹是财产行为。不能撤销。

　　对标的物的误解：本来要买铜条，给了金条，可以撤销。

　　对标的物的型号、数量、质量、品质等：买18K，给了24K的，可以撤销。

　　对行为方式的误解：误把买卖当赠与，可撤销。

　　由于传达行为造成的误解：买80吨煤，传成800吨，可撤销。

　　我国就五个，其他不是。

　　动机的误解，对合同条文的误解。

　　有过错的一方承担责任，双方都有过错，平分。对于传达造成时，传达人不负责，由委托人负责。

　　显失公平？？？？

　　民事法律行为成立与生效：

　　自然人：

　　附延缓条件的，附延缓期限的，法律规定的民事生效要件，

　　实质要件：无民事行为能力人的民事行为不完全无效，一类是接受报酬且无负担有效。

　　小孩子接受后，监护人无权要求返还。 另一类是小孩子进行的细小的民事行为。

　　限制民事行为能力人：四种

　　一类是接受赠与，二类是与其能力相适应的，三类是与其能力不相适应的合同行为是效力待定的，

　　四类是进行的与其能力不相适应的合同行为以外的行为无效。

　　法人：超范围经营

　　签定的合同原则上有效，但违反限制性经营禁止性经营以及特许性经营的无效。

　　限制经营的受国家政策影响……

　　超越职权的有效，但对方明知的除外。

　　违反禁止性规定的（法律上通说）

　　根本没有的房屋买卖的，无效。

　　附条件的民事法律行为：遗赠抚养协议不是附条件的民事法律行为。

　　条件一定是影响效力的，也仅仅影响效力的。违约承担责任，是义务问题。不是条件问题。有些行为不能附条件：防碍形成权利益的。

　　违背公共利益的。违反社会公德的不生效。

　　已经发生的事实不能做为条件。所附条件等于未附条件，民事行为即时生效。

　　不确定的事实才做条件。不可能发生的和必然发生的不能做为条件。

　　要考虑行为人意思的真实性。如说太阳从西边出来的时候借钱给某人，则不借。

　　附条件的本来成就

　　当事人基于不正当行为促使条件成就或不成就，做出不利于当事人的决定。

　　附期限的民事法律行为肯定要到来的。

　　意思对，但不全面的不能说对！！！！合同法在民法中不叫特别法，就是民法的普通法，特别法指商法，公司，票据。物权法与担保法是后法。社会团体法人与社团法人不同，以进行学术研究组成的法人，社团法人是外国的，以人、社员团，以人为基础的都是社团法人。再代理人给被代理人造成损失的，如果再代理人有过错要承担责任，如果没有过错就不承担责任。

　　无效民事行为：

　　不能叫无效的民事法律行为。民事法律行为都是有效的。

　　六种：

　　1、无效的民事行为，并不是没有法律效力的行为。

　　A/从行为开始时就无效。

　　B/人民法院能不能主动做出该合同无效的判决呢？有！！！！！因为无效的原因多数是损害国家利益或社会公共利益的问题。如果纯是当事人利益的问题，就是告什么理什么。

　　C/ 确定无效，不管怎么补救都无效，区分无效与未成效。

　　未成效：往往是当事人没有完成当事人约定或法律规定。主要是程序上的。把程序补足，就生效。

　　未经过登记的抵押是未生效，并不是无效。无效不能补足。

　　D/决对无效：不包括相对无效。

　　2、无效民事行为能力分类：

　　意思表示不自由：欺诈、胁迫、乘人之危

　　恶意串通，一定是当事人之间同谋或通谋。

　　标的违法的民事行为：以合法掩饰非法。

　　无民事行为能力人实施的民事行为。

　　等等

　　3、民事行为被确定无效后果：

　　返还原物：当事人之间有一种关系，这种关系是不当得利之债。

　　赔偿损失：当事人之间是侵权行为之债。

　　收归国家：是行政法规定的。

　　可撤销可变更的问题：

　　1、重大误解：

　　2、欺诈

　　3、胁迫

　　4、乘人之危

　　显失公平：四种都导至显失公平。

　　适用要加以限制：（从结果讲多数都是不公平的。）

　　一定要以行为成立时是否显失公平为标准加以判断，而决不能以行为履行时判断。

　　根据民通意见是以订立地的市场行情为准。

　　可撤销的民事行为请求变更时：受害人有权。人民法院能不能以职权撤销裁决呢？不能！！！

　　撤销权与变更权都是形成权。由谁行使呢？欺诈的，由被欺诈方行使。如果是合同行为一定要适用合同法规定，如果不是合同行为就适用民通意见。一年期间。

　　效力未定的民事行为：

　　无民事行为能力人要么有效要么无效。

　　限制民事行为能力人的

　　效力待定行为：处分权，合同法规定为效力未定。

　　无权处分行为：不能针对盗窃、抢劫、遗失物。

　　基于合法行为占有该物时的无权处分权：

　　代理权的欠缺：

　　本人享有追认权，或拒绝权

　　一般讲对相对人。

　　相对人的权利：催告权和撤销权。催告对方追认，也可撤销行为效力。

　　追认权必须在撤销前，撤销也要在追前撤销行使，否则都无效。[1][2][3][4][5][6]