阮齐林详解2011司法考试刑法试题

　　导语：阮齐林详解2011司法考试刑法试题，阮齐林老师一直是司法考试刑法授课老师中举足轻重的专家，阮老师的刑法课程也是广受学员欢迎。现在，就让我们一起跟随阮老师，走进2011司法考试刑法试题，详解司法考试刑法试题。

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　　【2011/卷二/1】

　　关于社会主义法治理念与罪刑法定的表述，下列哪一理解是不准确的？

　　A.依法治国是社会主义法治的核心内容，罪刑法定是依法治国在刑法领域的集中体现

　　B.权力制约是依法治国的关键环节，罪刑法定充分体现了权力制约

　　C.人民民主是依法治国的政治基础，罪刑法定同样以此为思想基础

　　D.执法为民是社会主义法治的本质要求，网民对根据《刑法》规定作出的判决持异议时，应当根据民意判决

　　【参考答案】D

　　【解析】D依民意判决显然是对罪刑法定原则民主精神的误解。

　　A罪刑法定是刑法的法制原则。B依民主价值基础，刑法是代表民意的立法机关制定的，要求司法机关严格执行，不得以类推方式扩大刑事处罚范围，体现立法对司法的制约，对民意的尊重。C民主与自由是罪刑法定原则的两大核心价值。

　　【2011/卷二/2】

　　某孤儿院为谋取单位福利，分两次将38名孤儿交给国外从事孤儿收养的中介组织，共收取30余万美元的“中介费”、“劳务费”。关于本案，下列哪一选项符合依法治国的要求？

　　A.因《刑法》未将此行为规定为犯罪，便不能由于本案社会影响重大，就以刑事案件查处

　　B.本案可追究孤儿院及其主管人员、直接责任人的刑事责任，以利于促进政治效果与社会效果的统一

　　C.报请全国人大常委会核准后，本案可作为单位拐卖儿童犯罪处理，以利于进一步发挥法律维护社会稳定的作用

　　D.可追究主管人员与其他直接责任人的刑事责任，以利于促进法律效果、政治效果与社会效果的统一

　　【参考答案】D

　　【解析】D以单位名义为单位利益犯罪，对个人而言只是犯罪动机问题。有两种可能：（1）刑法明文规定可处罚单位的（即单位被法定可作为该罪主体的），对单位判处罚金，对个人按照单位犯罪的责任人处罚。（2）刑法没有明文规定可处罚单位的，不排除追究个人罪责。本题D即是这样的情况。

　　A错，刑法第240条规定有拐卖儿童罪，出卖儿童是犯罪行为。B错，刑法第30条：单位犯罪法律规定处罚单位的，可认定单位犯罪。刑法对拐卖儿童罪没有明文规定处罚单位，不得认为单位犯拐卖儿童罪。C错，立法机关也不能类推适用刑法（扩大处罚范围）。

　　【2011/卷二/3】

　　关于因果关系，下列哪一选项是错误的？

　　A.甲将被害人衣服点燃，被害人跳河灭火而溺亡。甲行为与被害人死亡具有因果关系

　　B.乙在被害人住宅放火，被害人为救婴儿冲入宅内被烧死。乙行为与被害人死亡具有因果关系

　　C.丙在高速路将被害人推下车，被害人被后面车辆轧死。丙行为与被害人死亡具有因果关系

　　D.丁毁坏被害人面容，被害人感觉无法见人而自杀。丁行为与被害人死亡具有因果关系

　　【参考答案】D

　　【解析】伤害行为直接造成的死亡结果，才能成立故意伤害致人死亡的结果加重犯。死亡不是毁容（伤害）行为造成的，没有因果关系。

　　【2011/卷二/4】

　　甲患抑郁症欲自杀，但无自杀勇气。某晚，甲用事前准备的刀猛刺路人乙胸部，致乙当场死亡。随后，甲向司法机关自首，要求司法机关判处其死刑立即执行。对于甲责任能力的认定，下列哪一选项是正确的？

　　A.抑郁症属于严重精神病，甲没有责任能力，不承担故意杀人罪的责任

　　B.抑郁症不是严重精神病，但甲的想法表明其没有责任能力，不承担故意杀人罪的责任

　　C.甲虽患有抑郁症，但具有责任能力，应当承担故意杀人罪的责任

　　D.甲具有责任能力，但患有抑郁症，应当对其从轻或者减轻处罚

　　【参考答案】C

　　【解析】抑郁症不属于严重精神病，A错。没有责任能力须同时具备（1）精神病和（2）完全丧失辨认控制能力二条件，B错。限制责任能力精神病人“可以”从轻或者减轻处罚，“应当”错。

　　【2011/卷二/5】

　　关于故意的认识内容，下列哪一选项是错误的？

　　A.成立故意犯罪，不要求行为人认识到自己行为的违法性

　　B.成立贩卖淫秽物品牟利罪，要求行为人认识到物品的淫秽性

　　C.成立嫖宿幼女罪，要求行为人认识到卖淫的是幼女

　　D.成立为境外非法提供国家秘密罪，要求行为人认识到对方是境外的机构、组织或者个人，没有认识到而非法提供国家秘密的，不成立任何犯罪

　　【参考答案】D

　　【解析】D错，可以成立故意泄露国家秘密罪。故意的认知内容：（1）要求认识到行为该当构成要件事实，BC不错。对（淫秽物）的事实层面明知即认定为明知“淫秽性”，（2）故意是否以认知行为“违法性”为必要？外国学说有：“不要说”、“认识可能性说”、“必要说”，通说：有认识行为违法的可能性即可，不以认识到违法性为必要，A不错。中国刑法学说，违法性认识错误（假想无罪）一般不免除罪责，即含有违法性认识不要说。

　　【2011/卷二/6】

　　关于过失犯的论述，下列哪一选项是错误的？

　　A.只有实际发生危害结果时，才成立过失犯

　　B.认识到可能发生危害结果，但结果的发生违背行为人意志的，成立过失犯

　　C.过失犯罪，法律有规定的才负刑事责任。这里的“法律”不限于刑事法律

　　D.过失犯的刑事责任一般轻于与之对应的故意犯的刑事责任

　　【参考答案】C

　　【解析】故意的意志因素是：对危害结果“希望”或“放任”。违背行为意志足以排除“希望”或“放任”，认识的可能发生危害结果还是造成了危害结果，存在过失，B不错。C，限于刑事法律（见第15条第2款），C错。

　　【2011/二/7】

　　乙基于强奸故意正在对妇女实施暴力，甲出于义愤对乙进行攻击，客观上阻止了乙的强奸行为。（2011单选）

　　观点：

　　①正当防卫不需要有防卫认识

　　②正当防卫只需要防卫认识，即只要求防卫人认识到不法侵害正在进行

　　③正当防卫只需要防卫意志，即只要求防卫人具有保护合法权益的意图

　　④正当防卫既需要有防卫认识，也需要有防卫意志

　　结论：

　　a.甲成立正当防卫

　　b.甲不成立正当防卫

　　A.观点①观点②与a结论对应；观点③观点④与b结论对应

　　B.观点①观点③与a结论对应；观点②观点④与b结论对应

　　C.观点②观点③与a结论对应；观点①观点④与b结论对应

　　D.观点①观点④与a结论对应；观点②观点③与b结论对应

　　【答案】［A］

　　【解析】“防卫主观要件”不同见解：防卫意志“不要说”和“必要说”。按照“不要说”，只要认识到“发生不法侵害”即可，不必深究防卫人有没有保护合法权益、制止不法侵害的意愿。按照必要说，则还需要防卫意志。本题甲主观上除了见“乙攻击妇女”感到气愤外，没有“保护合法权益”或“制止不法侵害”意志。如果持①和②不要“防卫意志”的观点，不影响成立正当防卫；如果采要“防卫意志”的观点，则影响正当防卫成立。

　　因为我国学说对防卫主观要件的研讨尚未精细到“防卫意志”是否必要，“通说”尚不明朗，所以本题采取“（立场）观点对应结论”的方式。重在理解，避免纷争。

　　【2011/二/8】

　　经被害人承诺的行为要排除犯罪的成立，至少符合下列4个条件：

　　①被害人对被侵害的_____具有处分权限

　　②被害人对所承诺的_____的意义、范围具有理解能力

　　③承诺出于被害人的_____意志

　　④被害人必须有_____的承诺

　　下列哪一选项与题干空格内容相匹配？（2011单选）

　　A.法益——事项——现实——真实

　　B.事项——法益——现实——真实

　　C.事项——法益——真实——现实

　　D.法益——事项——真实——现实

　　【答案】［D］

　　【解析】被害人承诺的要件：①对被害法益有处分权，②对承诺事项有理解能力，③出于真实意志，④有现实的承诺

　　【2011/二/9】

　　2009年1月，甲（1993年4月生）因抢劫罪被判处有期徒刑1年。2011年3月20日，甲以特别残忍手段故意杀人后逃跑，6月被抓获。关于本案，下列哪一选项是正确的？（2011单选）

　　A.根据从旧兼从轻原则，本案不适用《刑法修正案（八）》

　　B.对甲故意杀人的行为，应当从轻或者减轻处罚

　　C.甲在审判时已满18周岁，可以适用死刑

　　D.甲构成累犯，应当从重处罚

　　【答案】［B］

　　【解析】甲犯罪时不满18周岁，应当从轻减轻，B正确。不适用死刑，且根据从旧兼从轻原则适用《刑法修正案（八）》，不成立累犯，CAD错。

　　【2011/二/10】

　　关于缓刑的适用，下列哪一选项是错误的？（2011单选）

　　A.被宣告缓刑的犯罪分子，在考验期内再犯罪的，应当数罪并罚，且不得再次宣告缓刑

　　B.对于被宣告缓刑的犯罪分子，可以同时禁止其从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人

　　C.对于黑社会性质组织的首要分子，不得适用缓刑

　　D.被宣告缓刑的犯罪分子，在考验期内由公安机关考察，所在单位或者基层组织予以配合

　　【答案】［D］

　　【解析】刑法修正案八的新规定：对缓刑、管制、假释犯“实行社区矫正”，D错。

　　【2011/二/11】

　　关于走私犯罪，下列哪一选项是正确的？（2011单选）

　　A.甲误将淫秽光盘当作普通光盘走私入境。虽不构成走私淫秽物品罪，但如按照普通光盘计算，其偷逃应缴税额较大时，应认定为走私普通货物、物品罪

　　B.乙走私大量弹头、弹壳。由于弹头、弹壳不等于弹药，故乙不成立走私弹药罪

　　C.丙走私枪支入境后非法出卖。此情形属于吸收犯，按重罪吸收轻罪的原则论处

　　D.丁走私武器时以暴力抗拒缉私。此情形属于牵连犯，从一重罪论处

　　【答案】［A］

　　【解析】（1）私淫秽物品罪“构成要件故意”：明知是淫秽物品。（2）事实认识错误：不知是淫秽物品的，不成立走私淫秽物品罪。（3）不排除在“竞合”范围内成立其他罪：偷逃税额较大，可成立走私普通物品罪。类似于在窃取财物过程中“意外”得到枪支的，没有“窃取枪支”的明知，不成立盗窃罪，不排除成立盗窃（普通财物）罪。

　　B错。根据审理走私案的司法解释，走私弹头、弹壳等武器弹药零件可以组装成枪弹的，成立走私武器弹药罪。

　　C错，走私枪支后非法出卖，至少不是吸收犯，因为二者不具有A罪（走私枪支）是B罪（出售枪支）的必经过程；B罪是A罪当然结果的密切关系。或许是牵连犯或许是实质（数罪并罚）数罪。因中国司法实务不喜好数罪并罚，就同一支或一批枪支，在走私入境环节被查获的只有一罪；走私入境尔后非法出卖的，在出卖环节被查获的，通常只按照非法买卖枪支一罪处罚。不同批次的，因为走私武器弹药与非法买卖枪支弹药是不同种罪，肯定数罪并罚。

　　D错，根据刑法第157条，数罪并罚。且属于注意规定，即使没有第157条规定，也应数罪并罚。

　　【2011/二/12】

　　关于洗钱罪的认定，下列哪一选项是错误的？（2011单选）

　　A.《刑法》第191条虽未明文规定侵犯财产罪是洗钱罪的上游犯罪，但是，黑社会性质组织实施的侵犯财产罪，依然是洗钱罪的上游犯罪

　　B.将上游的毒品犯罪所得误认为是贪污犯罪所得而实施洗钱行为的，不影响洗钱罪的成立

　　C.上游犯罪事实上可以确认，因上游犯罪人死亡依法不能追究刑事责任的，不影响洗钱罪的认定

　　D.单位贷款诈骗应以合同诈骗罪论处，合同诈骗罪不是洗钱罪的上游犯罪。为单位贷款诈骗所得实施洗钱行为的，不成立洗钱罪

　　【答案】［D］

　　【解析】洗钱“上游犯罪”范围，以犯罪行为性质为准。贷款诈骗是金融诈骗罪之一，是洗钱上游犯罪。

　　A不错，对洗钱上游犯罪理解。B不错，毒品罪和贪污罪都是洗钱“上游犯罪”，（同一构成要件范围内）具体事实认识错误不影响洗钱罪故意。C不错，这种场合“罪与责”可分离考虑，不必绑定。且审理洗钱案司法解释明文认可。