追加债务人配偶为被执行人的思考

　　论文提要：申请执行人向法院提出申请或者法院依职权追加债务人的配偶为被执行人是司法实践中经常遇到的问题，是否追加和怎样追加是理论界争议较大而实务界非常困惑的问题.本文拟从法理和实务两个方面对此问题作出分析论证，以期对追加债务人配偶为被执行人的规范化运作有所裨益。全文共13179字。

　　一、现实生活中的困惑

　　人民法院在执行实务中，经常会遇到被执行人为自然人的夫妻一方,在对被执行人采取了必要的强制措施以后，被执行人的确没有财产可供执行，但实际上是其财产被其配偶控制或藏匿，而当人民法院欲对被执行人配偶名下的财产采取相应执行措施时，被执行人就以其配偶不是生效法律文书确定的被告，更不是执行案件的被执行人为由，提出异议来对抗法院执行。是否可以追加被执行人配偶为被执行人以及如何适用法律？因现行法律和司法解释未明确作出规定，致使各地法院在实际操作中做法不一，争议不断。

　　一种观点认为不可以追加被执行人的配偶为被执行人。

　　理由是：（一）我国《民事诉讼法》第213条及最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第271条至第274条及最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》等追加、变更被执行主体的条款，对此类问题都没有涉及，追加被执行人的配偶为案件被执行人无法律依据；（二）追加被执行人的配偶为案件被执行人破坏了法院生效裁判文书的严肃性，法院的判决具有既判力的性质，不能对当事人的主体资格进行变更或扩张。（三）追加被执行人的配偶为案件被执行人在法律程序上难以操作，到底是由执行人员作出裁定还是另行由审判人员作出裁定，无法律依据。（四）追加被执行人的配偶一方为被执行人将会导致法官自由裁量权的滥用。

　　另一种观点认为应当追加被执行人的配偶为案件的被执行人。

　　理由是：（一）我国婚姻法规定夫妻对共同所有的财产有平等的处分权，夫妻关系存续期间的债务应由夫妻双方共同偿还。最高人民法院在1988年《关于贯彻执行民法通则意见》第43条就规定：在夫妻关系存续期间，一方从事个体经营或承包经营的，其收入为夫妻共有财产，债务也以夫妻共有财产偿还。2004年，最高人民法院关于适用《婚姻法》解释（二）第24条规定，债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负的债务主张权利的，应当以夫妻共同债务处理；第25条第一款规定，当事人的离婚协议或者人民法院的生效判决书、裁定书、调解书已经对夫妻财产作出处理的，债权人仍有权就夫妻共同债务向原夫妻双方主张权利。（二）在当前执行难仍未得到彻底解决的情形下，追加被执行人的配偶一方为被执行人有利于提高执行效率，方便快捷的执行案件。（三）追加被执行人的配偶一方为案件的被执行人有利于消除某些当事人利用夫妻关系恶意逃避债务的思想，有利于进一步规范社会诚信意识。

　　第三种观点认为可以追加被执行人的配偶为案件的被执行人。

　　关键是要查清该债务是否属于夫妻共同债务，若裁判文书所确定的债务属于夫妻关系存续期间的共同债务则可追加被执行人的配偶为案件的被执行人，否则就不能追加为被执行人。

　　到底能不能追加被执行人的配偶为被执行人？在何种情形下才能追加？学术界争议一直较大，实践中各地法院做法也不尽一致，这也导致法院在处理该类案件时执行程序十分随意、混乱。有的法院一律不追加配偶为被执行人，而是在执行过程中直接认定其配偶名下的财产为夫妻共同财产予以执行。有的法院在执行中可随时追加其配偶为被执行人，不仅可执行其夫妻共同财产之外的个人财产，而且还可以对其采取一切相关的强制执行措施，所以追加与否对整个案件的执行，对申请人的债权实现程度，对被执行人配偶的权益合法保护影响都非常大。

　　二、能否追加被执行人的配偶为被执行人的法理思考

　　民事法律关系是基于民事法律事实，由民法规范调整而形成的民事权利义务关系。民事法律关系的主体，客体和内容是构成民事法律关系的三要素。而民事法律事实构成了民事法律关系发生，变更与消灭的原因；民事诉讼法律关系是民事诉讼主体在诉讼过程中发生的诉讼权利和义务为内容的具体的社会关系，同样民事诉讼主体，客体和内容是构成民事诉讼法律关系的三要素。1

　　民事法律关系和民事诉讼法律关系同属于“民事”范畴的法律关系，但两者在法律关系发生的根据，内容，发生和存在的场合，功能和作用都有所不同。

　　民事诉讼法及有关司法解释对变更和追加被执行主体的规定实际上是对生效判决执行力的扩张。从民事法律关系来看，男方和女方作为平等的民事主体所缔结的婚姻关系包括人身关系和财产关系两方面，而人身关系是第一性的，财产关系是第二性的。正是夫妻这种特殊的人身关系才存在夫妻之间的财产关系。如果追加债务人的配偶为被执行人，并没有改变原生效判决所确认的民事法律关系，即被执行人仍应依生效判决履行义务。所以生效判决所确认的民事法律关系并没有发生改变，只是因为追加被执行主体形成了一种新的民事法律关系，而这种新的法律关系的形成是基于夫妻对共同债务以共同财产承担连带责任的法律规定的这样一种法律事实。

　　从审理程序到执行程序，我们可以看到两种甚至两种以上的民事法律关系的存在和发展，生效判决中确认了这样一种法律关系：法院做为诉讼主体通过开庭审理，行使审判权确认了被告在该案中应履行的偿还其债务的民事义务，不仅如此，同时还确认了原告所享有的民事权利。

　　义务人的义务是以其所有的财产偿还债务，权利人的权利需要通过义务人对其义务的履行来实现，这种权利的实现是受法律确认和保护的。案件进入执行程序以后，申请人申请法院强制执行，法院行使强制执行权，由法院的执行机构依照生效判决所确认的内容强制被执行人履行自己的义务，申请执行人的权利通过法院的执行得到了保障，即生效判决所确认的民事法律关系的内容通过强制执行得到了实现。

　　总之，从民事法律关系的角度看，追加被执行人是形成一种新的民事法律关系，是实体上的问题。对于法院来说，它在执行程序中行使的是审判权，这种审判权的行使来自于法律的规定以及有关司法解释的规定。最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第八十三条规定：依照民事诉讼法第二百一十三条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第271条至第274条及本规定裁定变更或追加被执行主体的，由执行法院的执行机构办理。执行机构在执行过程中行使部分审判权，这种审判权与执行权的衔接和并用体现了法院既判力和强制执行力权威。

　　从民事诉讼法律关系的角度看，追加被执行人又是一个程

　　序问题，通过民事诉讼法律关系的调整而使得实体问题得到实现。申请人通过行使诉讼权利向法院申请追加被执行人，目的是为了实现其实体权利，即通过申请执行，由法院强制义务人履行义务。

　　从婚姻法的角度看,婚姻关系是婚姻法所要解决的问题，它包括人身关系和财产关系。当然这种关系是以平等的民事主体享有民事权利和承担民事义务为内容。婚姻关系也是一种民事法律关系，在这里免不了将婚姻关系与民事法律关系结合在一起谈。

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　　从夫妻婚姻关系看，夫妻之间的财产关系是他们参与经济和社会活动中经常发生的、联系非常紧密的和很重要的一种民事法律关系，为此，首先要谈谈夫妻财产制。

　　夫妻财产制（matrimonial re’gime）规定夫妻财产关系的法律制度，又称婚姻财产制，包括夫妻婚前财产和婚后所得财产的归属、管理、使用、收益、处分、债务的清偿、共同生活费用的负担、以及婚姻解除时的财产清算等问题。

　　罗马法中的夫妻财产制度因市民法、万民法而有区别。它包括三个方面：一个是统一财产制，即夫权婚姻中所实行的财产制。妻子婚前婚后的一切财产归丈夫所有，因为妻子作为他权人是没有独立财产的，一切嫁资、增与、遗赠须归丈夫，一切家庭费用也由丈夫负担。另一个是分别财产制，即无夫权婚姻实行的财产制，因为妻子并不因出嫁而改变原有身份，不因出嫁而处于夫权控制之下，故她们有原来的地位，妻为自权人，有自己的财产，保持其已有的产权及管理财产、处分财产的能力。夫妻间关于债务的清偿，例如在丈夫返还嫁资时，以对方的现有财产为限，称之为能力利益。查士丁尼时更规定，享有能力利益人得酌留部分财产以维持其生活。

　　法国民法典规定，夫妻间的财产关系仅在无特别约定时，才适用法律规定；夫与妻只要不违背善良风俗，并依法律规定的限制，可随意订立财产契约。

　　德国民法典规定，妻的财产因婚姻而归夫管理及用益；夫妻得以契约规定其财产关系。

　　英国规定夫妻的财产关系为分别财产制，夫妻对于本人的一切财产，各自独立，各自有所有权、处分权和管理权，家庭费用开支由双方平均分担。 2

　　夫妻财产制表现为一个国家在某一时期立法上对夫妻财产关系的规定，同时也体现了这个国家对公民私人财产的保护的原则。

　　中国婚姻法在修改前，第十三条规定：“夫妻在婚姻关系存续期间所得财产，归夫妻共同所有，双方另有规定的除外。”表明当时的法律规定是以夫妻财产共有制为法定财产制，以约定财产制为补充。

　　修改后的婚姻法第十九条规定：“夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得财产以及婚前财产归各自所有，共同所有或部分各自所有、部分共同所有。约定应当采用书面形式。没有约定或约定不明确的，适用本法第十七条、第十八条的规定。”也就是说修改后的婚姻法主要以约定财产制为基础，充分尊重当事人的意思自治，并以法定财产制为补充，实际上现行婚姻法是以约定财产制和法定财产制相结合的夫妻财产制。

　　比较各国的夫妻财产制，法定财产制较好的保护双方当事人的利益，在一方不能履行义务时，义务人的配偶作为共同债务人承担义务；而约定财产制虽然体现当事人的意思自治，但不利于债权人的利益实现，易导致规避债务之嫌。那么选择以约定财产制为基本原则，法定财产制为补充较为合理以补存在的漏洞，同时作为法官在办案中正确理解和适用现行法律，分析比较法律规定及司法解释的规定，领会立法所侧重的利益，并加以衡量判断。

　　婚姻法中的几个概念，即个人财产和共同财产；个人债务和共同债务,它们是区分夫妻在对外的债务问题上如何承担责任必须明确的几个概念。这几个概念很重要，不能相互混淆，否则就会影响本文所谈及的追加债务人的配偶为被执行人的问题的理解。当然，对于个人债务以个人财产承担责任，夫妻共同债务以共同财产承担责任，关键是在生效判决没有确认个人债务还是共同债务情况下，执行机构能否依现行法律和司法解释来对个人债务还是共同债务作出判断。

　　关于共同共有理论，是民法物权理论的重要组成部分，夫妻关系是一种共同关系，是由法律直接规定的，夫妻共有财产就是共同共有的一个类型。民法中的共同共有指两个或两个以上的人基于共同关系，共同享有一物的所有权。

　　罗马法中的共有，指物的所有人共同所有，表现为对物的支配权，它是罗马私法中一种特殊的所有权形式。共同（Condominium）的词义可以从词法结构上直接得到：Con为连带、共同之意，dominium为控制处分的意思。

　　我国婚姻法关于夫妻共有财产，第十七条作了规定，这是夫妻共同共有财产的法律依据。夫妻共同共有的财产，包括夫妻在婚姻关系存续期间所得的工资、奖金；生产、经营的收益等。第十九条还规定了夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产共同所有或部分共同所有。只要夫妻双方的这种约定不违反法律的禁止性规定，就应当依这种约定来确定夫妻间的财产归属。

　　民法通则第七十八条同样明确了共同共有的规定：“财产可以由两个以上的公民、法人共有。共有分为按份共有和共同共有。按份共有人按照各自的份额，对共有财产分享权利、分担义务。共同共有人对共有财产享有权利、承担义务。”

　　最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见(试行)第四十三条规定,在夫妻关系存续期间，一方从事个体经营或者承包经营的,其收入为夫妻共有财产,债务亦应以夫妻共有财产清偿。所以，夫妻所欠债务为共同债务，应以其共同财产承担连带清偿责任。

　　从有关人民法院执行的法律法规和相关司法解释来看,除了民事诉讼法关于执行程序规定之外，最重要的规定当属1998年施行的最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》，在这个规定中的第九部分专门对被执行主体的变更和追加作了规定，其中第76条至第81条的规定是对最高人民法院《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第271条至274条的补充和完善。这里涉及的被执行主体都是企业法人、无法人资格的企业和组织。

　　设定变更和追加被执行人的目的是为了生效判决所确认的被执行人债务的履行。从可变更、追加的民事主体与原被执行主体之间的民事法律关系来看，被执行人与符合变更、追加条件的被执行人存在某种法律上的利害或利益关系,有的是上下级隶属关系、有的是投资与被投资关系、有的是企业组织间的合同关系，正是因为这些关系才使得申请执行主体的权利可能得以实现，变更、追加被执行主体的目的在执行过程中体现出来,也才能真正让被执行人应承担的责任得到落实。但遗憾的是，这个若干问题的规定没有就自然人作为变更,追加被执行人的情况加以规定。那么是不是被执行人是自然人的案件就没有追加被执行人的依据了呢?当然不是。

　　主体问题是民事法律的实体问题，这个执行规定赋予了人民法院执行机构的审判权，就是执行机构有权就变更、追加执行主体在执行过程中根据申请执行人的申请或依职权作出审查和判断，同时在程序上也是由执行机构就变更、追加被执行人作出裁定。为此，执行法官们也在寻找一种突破，能否就此推定上述审判权及于自然人呢？就追加被执行人的法律文书而言，民事裁定是解决程序问题的，所适用的法律是不是只限于程序法呢？实体法与程序法只是理论上的划分，它们都是民事法律范畴。任何事物都不是绝对的，民事裁定同样可以解决一些实体问题。

　　就追加债务人的配偶为被执行人的责任承担问题,从法理上讲，生效判决确认的被执行人的民事法律责任是运用相关民事法律来衡量被执行人因其不履行义务的行为的一种否定性评价；这种民事法律责任对被执行人来说是不利的法律后果；当然也是法院依法强制性地分配给义务人的一种负担。

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　　民事法律责任是现代社会常见的法律责任，主要为补偿性的财产责任。民事责任的承担者是具有民事责任能力的自然人和法人。夫妻在婚姻关系存续期间对共同债务应负连带清偿责任，为什么？夫妻作为共同债务主体，离婚对其自身来说只是婚姻关系的解除，对债权人来说，夫妻的共同债务并不因离婚而消灭。

　　从最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十五条、第二十六条规定看，确立了夫妻离婚或一方死亡对婚姻关系存续期间的共同债务应负连带清偿责任。为此，应当认为夫妻应对在婚姻关系存续期间的共同债务承担连带清偿责任。

　　为什么连带责任还要加上“清偿”呢？笔者认为，夫妻之间的这种连带责任特指债务人分别就共同债务对债权人承担清偿全部债务的责任。婚姻法第四十一条规定，离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还。共同财产不足清偿的，或财产归各自所有的，由双方协议清偿；协议不成时，由人民法院判决。

　　应该说，这条规定了夫妻之间的连带责任不以共同财产为限，还可以由双方协商约定清偿不足的部分；对于不足部分没有约定或协商不成的，由法院判决。因而，如果在执行过程中，债务人的共同财产不足清偿债务，有可能引发另一起诉讼，从而造成执行中止，待另一诉讼结果出来后恢复执行。

　　按照连带责任制度，连带债务的任何一个债务人都有义务履行全部债务，不得拒绝超过在债务人内部自己分担部分的给付。在诉讼程序中，债权人可以将全部连带债务人作为共同被告提起诉讼，也可以单独地对某一连带债务人提起诉讼。不过，该连带债务人清偿全部债务后，债权人的债权因目的达到消灭，债权人便不得再诉请其他的连带债务人。那么在执行程序中，债权人可能就在诉讼中没有起诉的连带债务人向法院申请追加该连带债务人。这种情况下，往往是生效判决确认的债务人怠于履行义务或无履行能力或部分履行，申请执行人才申请启动该程序，由法院行使执行扩张权。对于夫妻而言，任何一方对外都负有清偿全部债务的义务。

　　综上所述，夫妻在法院执行过程中承担责任的性质是连带之债即多数人之债，按照民法通则第八十七条的规定，连带之债既可因法律的直接规定发生，也可因当事人的约定而发生。承担连带责任的依据如前所述，在此不再赘述。

　　关于追加债务人的配偶为被执行人的法律性质问题如何界定呢？我国民事诉讼法将执行程序置于其中，实际上将执行程序视为民事诉讼程序。民事纠纷发生后，法院通过审判程序作出裁判，确定当事人之间的权利义务关系，并可以用执行程序将这种法律关系加以强制实现。追加被执行人就是当事人间的权利义务关系强制实现，而这种强制行为的实施者就是人民法院。

　　那么如何启动追加被执行人的程序？从民事诉讼法及其解释、有关执行的司法解释看，对于规定变更、追加的法定情形，人民法院是可以直接作出裁定的。这就给申请执行人行使申请变更、追加被执行人诉权提供了可能。就是说启动追加被执行人的程序可以是申请执行人，也可以是法院，前者是提出申请；后者是依职权。

　　根据民事诉讼法的规定，当事人和人民法院都是民事诉讼的主体，是民事活动的参加者，法律赋予了他们相应的权利，同时也规定了承担的义务。如果只有法院依职权才能追加被执行人，即违背了当事人的意思自治原则，也剥夺了当事人的诉讼权利。如果赋予申请人的追加申请权，那么同时相应的要赋予被追加的债务人的抗辩权，因为他们是平等的民事主体。

　　当然，我们说启动追加被执行主体的程序既可以是申请人也可以是人民法院，而以申请人为主，法院不应轻易启动该程序。但是，一旦启动追加被执行主体的程序，无论对于当事人还是人民法院就要面对一个新的问题：该程序如何进行？我们暂且把该程序叫做“执行扩张应用程序”。这就相当于在执行程序中存在的小规模的诉讼。法院行使的是审判权，只不过不是由审判庭来审理，而是由执行机构来审理。申请执行人、原被执行人和追加的被执行人就成为了“执行扩张应用程序”的当事人。那么如何设计“执行扩张应用程序”？必须要遵循民事诉讼法的基本原则，同时又要兼顾执行的原则。笔者认为，在执行扩张应用程序中，应确立如下基本原则和基本制度：

　　执行扩张应用程序的基本原则

　　诉讼权利平等原则；抗辩原则；自愿和解与合法原则；当事人依法申请执行与人民法院依职权执行相结合的原则；强制执行与当事人自觉履行相结合的原则；法律效果与社会效果统一的原则；利益均衡原则。

　　执行扩张应用程序的基本制度

　　当事人举证制度；听证制度；回避制度；和解制度；合议制度；复议制度；执行分工与执行监督制度。

　　在设计执行扩张应用程序时，要特别注意保障追加的被执行人的诉讼权利。除了民事诉讼法规定的当事人的诉讼权利外，还应特别规定一些权利。如申请人的追加被执行人的申请权、追加的被执行人的抗辩权和要求举行听证的权利等。

　　自从听证制度引入到执行程序中，的确击活了该程序，使得被执行人又多了一条救济途径，但同时却降低了执行的效率，体现不出诉讼经济原则，甚至成了某些被执行人转移财产的良机。这是什么原因呢？难道是听证制度本身出了问题？否！听证制度是一个很好的制度，关键是要有一个好的机制来运行它。目前，法院的执行机构编制、分工、执行工具等都显不足，虽然执行机构框架放大了，对外叫执行局，但实际上是一套人马。因此，听证制度包括一些强制措施的实施凸显苍白。所以，在执行程序中的变更、追加被执行人的扩张程序也被弱化了，不能完全体现各项制度在执行程序中的效果和效率。

　　通常执行根据的效力，原则上只及于法律文书确定的权利人和义务人。因此，一般情况下，只有法律文书确定的权利人和义务人为执行当事人，人民法院也只是对义务人实施强制执行。但是，执行程序中，被执行主体也可能发生变更或追加的情形。为此，本文谈及执行程序中被执行主体的追加情形。

　　说到执行根据，不得不说法院的裁判问题。法院裁判就是指民事判决、裁定和决定。从裁判立法的适用现状看，法院制作判决书中应该详细写的事项过于抽象、不具体，这就给执行带来不必要的难度，有时无所适从，甚至无法执行。民事判决是具有法律约束力的结论性判定，非经法定程序不得加以变更和撤销。所以，制作判决书是一件很严肃的事情，具有不容置疑的权威性。

　　生效民事判决的既判力终局地确定了双方当事人之间的实体权利义务关系或曰民事法律关系，对于这种实质上的确定力，双方当事人和法院都必须严格遵守。即使判决有错误，但在依再审程序改判之前，原生效判决对当事人之间实体权利义务关系的判定仍然具有权威性。

　　从既判力的主观范围来看，既判力及于下列主体：1、当事人；2、脱离诉讼系属后当事人的继受人；3、为当事人或其继受人之利益而占有诉讼标的物的人；4、以自己的名义为他人权益而进行诉讼所受的判决，其既判力及于该他人；5、退出诉讼的人；6、形成判决对于一般第三人有既判力的该一般第三人。因此，在执行程序中，生效判决的既判力可能及于上述主体，可以这样说，既判力在执行力中体现出来，执行力是既判力的延伸。回过头我们再看执行扩张问题，就不难发现原来变更、追加被执行人的权力来自于生效判决的既判力。

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　　那么民事调解书有无既判力呢？因为生效的民事调解书也是执行依据，如果民事调解书没有既判力，那么，在执行程序中就不发生执行扩张的问题。法院调解是在法官主持下进行的，它是人民法院行使审判权的方式之一。民事诉讼法确立了自愿和合法调解的原则，就是当事人经法院调解在不违反法律规定的前提下，双方自愿达成协议，由法院依法予以确认。法院制作民事调解书并送达当事人，即产生与生效判决同等法律效力。由此，毋庸置疑，民事调解书同判决一样具有既判力。

　　在所有的生效民事判决中，给付一定的财产或完成一定的行为才具有执行力，所以，在执行程序中，民事执行的对象，是法律文书所规定的被执行人应给付的一定财产或者应完成一定的行为，而不是以被执行人的人身作为执行对象。因为，执行的目的是保证生效法律文书确认的民事权益的实现。所以，民事执行的扩张也只限于变更或追加的被执行人的财产而不是人身，否则就惩罚既判力及于的当事人的人身好了，为什么还要变更或追加其他人呢？

　　执行实务中，有一种倾向，即以对被执行人的人身采取强制措施如拘留来达到执行的目的，甚至把人身当成了执行对象，有人认为穷尽一切执行手段对申请人好交待，这样有可能把不符合拘留条件的人也纳入了民事诉讼法规定妨害民事诉讼行为的情形中。这似乎让人看到了英国作家笔下的以监狱为家的债务人和游民。作为债务人入狱问题，依现代法理，欠债未还属于民事法律问题，债务人根本不负刑事责任，因而就不可能坐牢。但在英国，债务人坐牢的事由来已久。在狄更斯的小说中，出现了专门的债务人监狱。用今天的眼光看，这显然不合理，它等于把无罪的人当作罪犯看待。由此，使人想到最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》的对妨害执行行为的强制措施的适用问题，如果能够与有关刑事法律相衔接，这对被执行人是一个巨大的威慑。那时，人们会看到什么叫执行的目的、什么叫执行的手段。

　　三、是否追加债务人的配偶为被执行人的实务剖析

　　法院在执行过程中，一般只依据生效判决对被执行人的财产采取强制执行的措施，不会轻易扩大对非义务人或案外人作为被执行人。在追加债务人的配偶为被执行人的问题上，也是充分考虑了当事人的利益问题。例如对于个人债务，即使债务人与其配偶存在夫妻关系，也不会将其配偶追加为被执行人而执行其配偶的个人财产。就是执行夫妻共同财产，也要保护被执行人的合法权利和利益，保障基本的生活条件，不致因强制履行义务而使其生活陷入困境。同时，对故意逃避债务，以所谓离婚的方式转移财产的情况，法律及有关司法解释都明确规定了只要是婚姻关系存续期间的共同债务，不因离婚而免除责任。

　　文章开头讲到关于是否追加债务人的配偶为被执行人的问题，法院有三种分歧意见：一种不应追加；第二种是应当追加；第三种是可以追加。为此，笔者作如下实务剖析：

　　不应追加债务人的配偶为被执行人的情形

　　夫妻关系存续期间一方的个人债务未履行或部分履行

　　对于一方的个人债务，只能由其个人财产承担，不应追加其配偶为被执行人，否则就侵害了另一方的财产权益。这里要正确区分个人财产和共同财产的界限。生效判决所确认的债务人已在其占有的与其配偶共同共有的财产范围内履行了义务,共同债务人中的妻或夫一方的义务已履行完毕，生效判决所确认的权利义务关系消灭，就不应再追加另一方为被执行人了。

　　夫妻一方对另一方的个人债务负担保责任的，一方承担了担保责任，对于债权人来说其债权已经实现，就不应再追加另一方了。但是，执行担保人一方的财产以担保人应当履行义务部分的财产为限。超出的财产部分仍应由另一方个人财产作为被执行对象。

　　如果夫妻不是为了逃避债务，并且有证据表明有关财产为约定的个人财产，就不应当以此理由来追加被执行人。另外，夫妻一方所有的个人生活必须用品和基本的生活保障物品，不能以此作为理由来追加其为被执行人。

　　应当追加债务人的配偶为被执行人的情形

　　夫妻关系存续期间的共同债务未履行或部分履行。

　　夫妻共同债务以共同财产承担，同样要注意区分那些是个人财产、那些是共同财产。共同债务确定后，无论哪一方占有的共同财产都是被执行的对象。

　　夫妻关系存续期间，一方从事个体经营或承包经营的债务。

　　为什么这种债务也作为夫妻共同债务呢？主要是因为个体经营和承包经营一般情况下是夫妻共同参与的，且经营的收入也是用于夫妻共同生活的。所以，该债务应以夫妻共同财产承担。

　　夫妻离婚后，对于在其婚姻关系存续期间的共同债务未履行或尚未履行完毕。

　　夫妻一方死亡，另一方应就共同债务向债权人承担连带清偿责任。

　　可以追加债务人的配偶为被执行人的情形

　　夫妻一方下落不明，其个人财产由另一方占有时，可以追加其配偶为被执行人。

　　婚姻关系存续期间夫妻共同财产，由债务人的配偶占有时，可以追加其配偶为被执行人。

　　夫妻对外有共同债权，而一方明确表示（为逃避债务）放弃该债权，可以追加其配偶为被执行人。

　　四、追加被执行人的配偶为被执行人的立法构想

　　2002年，最高人民法院发布了《关于变更和追加执行当事人的若干规定（征求意见稿）》，该意见稿的第二条（债务人变更或追加的范围）第（二）项规定，执行依据确定的债务人为夫妻共同债务的，债务人的配偶；执行依据确定的债务人与其配偶离婚，依法应承担债务的配偶。该条规定了两种情况，但实际是一回事，都是夫妻婚姻关系存续期间的债务，并且都是执行依据确定的债务。

　　该意见稿的第四条（婚姻关系存续期间的被执行人）规定，婚姻关系存续期间的债务，除法律文书确定其为个人债务外，推定为夫妻共同债务，可以执行夫妻共同财产。共同财产由债务人一方的配偶占有时，可以追加其配偶为被执行人。就是说，占有共同财产的债务人的配偶可以被追加为被执行人，那么，该共同财产没有被债务人的配偶控制、占有，也可以不追加为被执行人。

　　意见稿第十二条（变更或者追加被执行人的程序），笔者认为，可作为执行扩张应用程序原则性规定予以参考。第一，申请执行人请求变更或者追加执行依据指明的债务人以外的人为被执行人的，应当向执行法院提出申请，并提交相关证据。第二，在申请变更或者追加的同时，可以请求执行法院对被申请变更或者追加的被执行人财产采取控制性执行措施。第三，执行法院经审查，认为申请理由成立的，应当作出变更或者追加被执行人的裁定；申请理由不成立的，应当作出驳回申请的裁定。

　　第十三条是对变更或追加执行主体的办理机构的规定，根据不同阶段分别由立案机构和执行机构办理，即变更或者追加执行当事人，在执行立案阶段提出的，由执行立案机构办理；在执行程序开始后提出的，由执行机构办理。从个人债务的异议及共同财产的分割到债务人离婚后变更其配偶为被执行人的程序，反映出一种倾向：执行机构在执行扩张应用程序中行使部分审判权，或者说是审判权与执行权的结合。另外，该意见稿对债务人离婚后变更其配偶为被执行人的程序及合议、听证、复议作了原则性规定。

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　　分析目前民事强制执行程序中的法定追加事由类型，实质上都以典型的民商事法律原则为基础，这种典型的民商事法律关系的存在，就保证了原被执行人与新的需要追加的被执行人之间权利义务的稳定的关联性，从而也决定了新旧被执行人去共同承担原生效法律文书义务的合法性。我国目前调整婚姻关系的相关法律文件已经明确“夫妻关系的任何一方对于存续期间发生的共同债务都应承担连带清偿责任”，可见，追加夫妻关系中的另一方为被执行人的民事法律原则基础已经存在，只不过没有反映到最新的立法规范中罢了。

　　而目前仍处于讨论起草阶段的《强制执行法》相关条款正反映了这种思路。最高人民法院2001年12月公布的《民事强制执行法草案(第三稿)》，没有专门设立篇章单一规定民事执行程序的追加或变更事宜，而在第三章设立“执行当事人”一节，通过列举执行债权人、执行债务人的范围的方式间接的确立了民事执行主体的变更程序。其中第18条单独对于夫妻关系中的被执行人追加情形作出规定，“夫妻实行共同财产制的，对其中一方确定的执行债务人，除执行名义表明其为个人债务或者其显然为个人债务外，推定为夫妻共同债务，可以将夫妻另一方作为执行债务人。执行程序中，夫妻关系解除的，不影响执行。夫妻一方主张该债务为个人债务的，可以另行提起确认之诉。夫妻约定财产分别管理并经有关机关登记的，对夫妻一方确定的债务，除执行名义确定其为共同债务外，推定为个人债务。不得将另一方作为执行债务人。”

　　由于立法目前没有明确此类情况应该采取何种执行措施，但不采取措施又会极大的损害申请执行人的利益，造成赢了官司却输了钱的不正常现象，也失去了设立夫妻财产制度的意义（促进夫妻之间的相互扶助、相互爱护的宗旨），因此实践中人民法院的执行机构则采取不同的策略来尽量弥补立法漏洞。有的执行法官依靠执行权的解释权属性，对于执行依据的被执行人进行当然解释，根据婚姻法关于夫妻财产和债务承担的相关规定，当然的将夫妻关系中的另一方解释为执行依据确定的被执行人之一，从而对其采取相应的执行措施。但由于执行解释这一从实践中总结的理论本身还不够完善，容易造成法院执行机构有越权变更裁判内容的“嫌疑”，引起被追加的被执行人的异议，因此对于执行机构此种涉及到第三人实体权益的解释是否正当的问题还需要进一步研究探讨。

　　另一种实践中的做法就是小心谨慎的采取“实质追加”手段，就是在不启动追加被执行人程序的情况下对配偶方名下的财产仍然采取强制执行措施。但此种措施比较特殊，只有执行法官在掌握了充分的证据，证明原被执行人将获得的钱物转移到了配偶的占有控制之下，才可以对配偶在接收的财产范围以内采取查封扣押等措施。考虑到这种执行措施要受到转移财产范围和数额的限制，笔者认为此时的“实质追加”被执行人程序似乎更多的是在参考现行《执行工作》第58条，视被执行人配偶名下的相应财产为生效法律文书确定交付的财物而依法采取执行措施。

　　结语

　　追加债务人的配偶为被执行人是民事诉讼中执行程序的一个小问题，但它演绎出的是一个利益衡量的大问题。申请人的权益的实现是以被执行人履行义务为前提的，如果申请人认为法院的强制执行因为效率低下或者在执行被执行人无望的情况下又不予追加其配偶为被执行人，从而导致其权益无法实现，申请人肯定认为对其是不公正的；如果被执行人从一开始就认为裁判不公，情绪抵触很大，不积极履行义务，法院对其采取强制措施，就认为是不公正的。如此，该如何衡量呢？法律就是法律，法官就是法官，法官是为了做一个正义的判决和执行，因为宪法已经将公民的合法私有财产受法律保护写了进来。

　　因此，有必要在我们即将出台的民事强制执行法中明确规定，无论是采取执行解释权理论还是采取较为成熟的追加被执行人理论，都需要把夫妻关系中一方为被执行人时对于另一方所需要承担的清偿义务明确化，保护申请人的司法利益，保障社会交易秩序和人与人之间的诚实信用。

　　注释：

　　1 《中国大百科全书》（法学）1984年9月第一版 第142页。

　　2 谢邦宇 主编 《罗马法》 北京大学出版社 1990年10月第一版 第196页