【本律师注：案号：（2012）黄浦刑初字第1260号，本案因为侦查阶段、审查起诉阶段律师的看法与做法可能让案件变得逐渐复杂，本律师介入后，通过2013年2月的庭审，当事人得到缓刑处理，当庭释放。】

辩 护 词

尊敬的审判长、审判员、公诉人：

本人接受被告人QZG亲友的委托和上海明伦律师事务所的指派，担任GY、QZG寻衅滋事一案中QZG（以下称被告人二）的辩护人。本人查阅了本案证据材料，出席了今天的法庭审理，结合本案证据事实以及法律规定，进行辩护。现提出以下辩护意见，供法庭参考：

一．被害人存在明显过错，对事情的发生负有直接和主要责任，应该减轻被告人的刑事责任。

综合法庭调查的情况，可以看到伤害过程的发生可以分为4个阶段：1、受害人临时提价而没有事先向被告人一告知；2、受害人存在强买强卖行为；3、被害人方员工多人参与群殴是导致伤害后果的发生的最主要原因，而被告人的行为带有一定的防卫色彩。

《上海市高级人民法院<人民法院量刑指导意见(试行)>实施细则(试行)》（以下称上海高院量刑意见）第二章第三节第二条第（三）款规定：“对于被害人有过错或对矛盾激化负有责任的，综合考虑案发的原因、被告人的一贯表现、被害人过错程度以及责任大小等情况，可以减少基准刑的20％以下。”

二．被告人二主观上不具有明显的犯意，主观恶性不大。

理由有四：一是案发前没有攻击行为。二是没有犯罪预备过程。三是没有攻击被害人要害部位。四是主动停止攻击行为。

三．被告人二在整个伤害过程中，作用较小，依法应该从轻处罚。

《上海市高级人民法院<人民法院量刑指导意见(试行)>实施细则(试行)》第一章第三节第一条第七款第2项规定：“未区分主从犯，但作用较小的被告人，可以作用最大的被告人的基准刑为参照，以10％为幅度递减，按其在共同犯罪中的地位作用等情况，酌情从轻处罚，但一般不得低于作用最大的被告人的基准刑的70％。”

四．客观上被害人的受伤后果令人生疑，建议重新鉴定。

被害人的伤情鉴定结果与被害人受伤后的表现大相径庭。鉴定结果认为受害人手部一共有3处严重骨折，但是五十多岁的受害人却能够牢牢拉住被告人二直到警察赶到，这样违背常识的表现让人对鉴定的信任度大打折扣。

五．被害人可以避免伤害的发生而没有主动避免，应该减轻被告人二责任。

被害人与被告人一是在被害人的家门口发生争议。发生争执后，完全可以息事宁人，但被害人却示意其员工出来帮忙，导致事态被进一步扩大。

六．没有任何证据能够被害人的受伤系被告人二所为。

理由有二：一、被害人受到伤害的体表特征和伤害结论不符合钝器击伤的特征。这就排除了被告人二用椅子击伤被害人的可能性，被害人更可能是摔倒导致骨折，而被告人二并未将被害人摔倒；二、被告人二椅子的攻击力相当有限，该折叠小木椅，不适合用作打人工具，被告人二椅子砸偏到被告人一头上，并未造成被告人一明显受伤；直到椅子碎了，被攻击的被告人一和蒋云义也未明显受伤。

七．本案并不完全符合寻衅滋事罪的犯罪特征，宜按照故意伤害论处。

《刑法》第二百九十三条规定了寻衅滋事罪的四种法定情形，即：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；（二）追逐、拦截、辱骂他人，情节恶劣的；（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。本案中两被告人的行为最接近第一种情形。但本案中被告人二殴打他人并非“随意”，而是事出有因、基于江湖义气。

寻衅滋事系无事生非扰乱社会的行为，其侵害对象是不特定的多数人。而本案显然是因为特定的民事纠纷而引起的故意伤害行为。根据罪刑法定原则，不应按照寻衅滋事罪论处。

八．被告人如实供述自己罪行，可以从轻处罚。

《刑法》第六十七条第三款：“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。”（参见起诉书）。

九．被告人二愿意积极赔偿被害人经济损失，只是因为被害人要价太高而未赔偿到位。

损害发生后，被告人二表示愿意赔偿5万元，后因被害人要价过高未能达成赔偿协议。

最高法院量刑指导意见第三章第九条规定：“对于积极赔偿被害人经济损失的，综合考虑犯罪性质、赔偿数额、赔偿能力等情况，可以减少基准刑的30％以下。”上海高院量刑指导意见也有类似规定。

十．认罪态度良好，真诚悔过，不致再危害社会，应该从轻处罚。

主观上的个人英雄主义和江湖义气，在客观上避免了事态的进一步恶化。最高法院量刑意见第三章第九条规定：“对于当庭自愿认罪的，根据犯罪的性质、罪行的轻重、认罪程度以及悔罪表现等情况，可以减少基准刑的10％以下，依法认定自首、坦白的除外。”

最高法院量刑指导意见规定：“构成寻衅滋事罪的，可以在三个月拘役至一年有期徒刑幅度内确定量刑起点。”《刑法》第七十二条规定：“对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。”

因此被告人二宜从轻处罚并判处缓刑较妥。请法庭能够查明案件事实，作出公平、公正裁判。以上意见供法庭参考。谢谢！

上海明伦律师事务所 邓开贤律师 2013-2-4