民事上诉状

上诉人（一审被告）：王新胜，男，1970年2月11日生，汉族，住平顶山市湛河区矿湛路61号院20号。

委托代理人：河南应国律师事务所熊克珍律师13733779916

被上诉人（一审原告）：徐东辉，男，1974年3月18日生，汉族，住平顶山市湛河区水库路西院16-26号。

上诉请求：1、 撤销平顶山市湛河区人民法院（2012）湛民初字第85号民事判决书，依法改判。

2、 被上诉人承担本案上诉费。

上诉人不服（2012）湛民初字第85号民事判决书，现提起上诉，其上诉理由如下：

一、 一审法院认定合同被追认有效正确，但适用法律错误。

1、 表见代理适用错误，本案夫妻双方共有房屋不适用表见代理。根据《婚姻法》解释（一）第17条 (二) 项规定：“夫或妻非因日常生活需要对夫妻共同财产做重要处理决定，夫妻双方应当平等协商，取得一致意见。他人有理由相信其为夫妻双方共同意思表示的，另一方不得以不同意或不知道为由对抗善意第三人。”该案上诉人夫妻双方未经平等协商，取得一致意见，而是上诉人的妻子和老岳父擅自处分。

2、 被上诉人徐东辉善意取得该案房屋错误。因善意是不知道该案房产权系上诉人王新胜，而该案房产证上登记的产权人恰恰是上诉人王新胜，怎么会不知道呢？显然属恶意而非善意。

3、 效力待定不适用撤销权。撤销权系针对有效的民事法律行为，而非无效的民事法律行为和效力待定的民事法律行为。本案上诉人的妻子和老岳父未经其同意，擅自处分其房产权，属无权处分，其效力待定，既非有效民事法律行为，也非无效民事法律行为。故本案上诉人未对效力待定合同行使撤销权，是对无权处分的追认错误。

4、 本案合同效力待定，上诉人追认有效，上诉人拒绝无效。当上诉人的单位分新的福利房时，上诉人将本案争议房过户给被上诉人后，完全有条件分到新的福利房。在此情况下，为达到分新房的目的，上诉人找到被上诉人办理争议房过户手续，这一主动要求过户行为，依法应视为对本案合同效力待定的追认。故本案效力待定的合同被追认后有效。

二、 被上诉人单方解除合同，合同已不存在。

被上诉人与上诉人在一个单位工作，因其也想分新房，坚决不同意办理争议房的过户手续。一旦过户，上诉人为无房户，仍可分到第一套房。因被上诉人不符合分新房的条件，上诉人不符合无房户条件，结果双方均未分到。上诉人追认合同有效，目的是在单位分到新房。因被上诉人不履行过户手续，构成《合同法》第94条根本违约，即上诉人不能实现合同的目的，被上诉人单方解除合同，合同已不存在，

三、 单方解除合同的后果，未履行的，停止履行，已经履行，返还财产。

被上诉人不办理过户，导致上诉人追认合同有效的目的，不能实现，构成根本违约，依法应属单方解除合同。根据《合同法》第97条，单方解除合同的，未履行的，停止履行，已经履行，返还财产。故本案被上诉人单方解除合同，未履行过户的，停止不再履行，已经履行的，上诉人返还房款，被上诉人返还房屋。

综上所述，一审判决上诉人协助被上诉人办理过户错误。上诉人请求二审法院依法改判。

此致

平顶山市中级人民法院

上诉人：王新胜

二O一二年八月二十六日