案情：刘某杰系某中学初中毕业生，刚刚满十七周岁。初中毕业后的一天，他们十一个同学在某酒店聚会。喝了几瓶啤酒之后，为活跃气氛，有人提议“转勺子”喝啤酒，所谓“转勺子”，就是将一把勺子放在一个碟子中，用手拨动勺子柄，勺子柄指向谁，谁就喝一杯啤酒，然后由喝酒的人继续转。

刘某杰不胜酒力，所以当勺子柄第四次指向他的时候，他耍赖不喝，其他同学当然不乐意。这时候有同学提出，不喝也可以，但必须将啤酒倒进他衣服里。他赶忙起身躲避，同学们纷纷端起啤酒追赶。他随手拿起果盘中的一根十四厘米长的竹签，边挥舞边吓唬，“你们别过来啊，别过来，（要是）过来扎着可了不得，别过来，我看谁敢过来”，边说边得意地笑，同学们也都不敢再往前凑。慌乱中，站在最前面的同学耿某军跌倒了，在耿某军扑上来的那一瞬间，竹签扎向耿某军胸部，顿时鲜血直流，同学们乱做一团。酒店老板见状，拨打了110和120，耿某军被紧急送往医院抢救。一个月后，经法医鉴定，耿某军的伤情构成重伤。刘某杰被公诉机关以故意伤害罪移送人民法院。

指控：公诉机关认为刘某杰的行为构成间接故意伤害罪。其理由是，间接故意，是指明知自己的行为可能引起某种危害社会的结果，并且放任这种结果发生的心理态度。从认识因素上说，是明知自己的行为可能会发生某种危害社会的后果，有意识地放纵自己的危害行为，从而造成某种结果的发生，从意志因素上讲，是在已经意识到某种行为可能会发生危害社会的后果的前提下，为了达到自己的某中既定目的，仍然决意实施自己的行为，对危害结果的发生，既不积极追求，也不设法阻止，而是听之任之。

本案中，刘某杰手持竹签扎伤耿某军的行为已经造成了重伤的后果。刘某杰大喊“（要是）过来扎着可了不得，别过来，我看谁敢过来”，表明刘某杰已经意识到自己手持竹签的危险性，意识到可能对其他人造成危害。同时，刘某杰大喊“别过来”，表明他并非存心希望伤害到什么人，并不积极追求伤害后果的发生，而是采取放任的态度。所以，刘某杰的主观方面完全符合间接故意的定义，刘某杰的行为应以故意伤害罪追究。

辩护：除了未成年、初犯、偶犯、积极赔偿、悔罪态度等常规套路外，我着重从罪名上进行了论证。

本人认为，公诉机关指控的罪名不能成立，本案应定性为过失致人重伤罪。理由是，从认知因素上讲，刘某杰并没有意识到自己的行为会引发伤害后果的出现，他并没有考虑到耿某军会跌倒，他们几个同学，平时关系很好，如果意识到会发生这样的悲剧，刘某杰肯定不会挥舞竹签试图赖酒。从意志因素上讲，刘某杰不但没有放任结果的发生，相反一直试图避免发生什么伤害后果，他一直大喊“你们别过来啊，别过来”，就是不希望伤人后果的出现。这不符合间接故意对于“放任”的要求，所以，本案不能定性为故意伤害。

刘某杰的行为属于过失犯罪，是疏忽大意的过失，疏忽大意的过失是指，行为人应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，以致发生了这种危害结果的心理态度。简单地说，就是“应当预见”却“没有预见”。刘某杰手持竹签挥舞时，没有预见到耿某军会跌倒扑过来，从而引发伤害。刘某杰在主观上不希望、不放任危害结果的出现，但仍然实施了可能导致危害结果发生的挥舞竹签的行为，根本原因就在于刘某杰没有预见到自己的行为可能发生危害结果，否则他就不可能挥舞竹签。以刘某杰的年龄和智商，完全应该预见到当时混乱的情况下，很可能有人跌倒或有其他不测，却因为疏忽大意没有遇见到。刘某杰之所以没有放弃挥舞竹签的危险行为，或采取其他有效措施防止损害后果的出现，根本原因就是因为没有预见到会发生危害后果。疏忽大意是刘某杰没有预见的根本原因，正是由于刘某杰疏忽大意，使得他没有尽到必要的注意义务，这是典型的疏忽大意的过失，也是与过于自信的过失的根本区别。所以，刘某杰的行为应认定为过失致人重伤罪。

插曲：在所里讨论这案子时，曾经有同事提出了“意外事件“的观点，理由是，刘某杰并没有主动出击，是在耿某军忽然倒地的情况下，因为措手不及，而不可避免引发的。

本人认为，损害后果虽然不是刘某杰主动出击造成的，但是，刘某杰是存在过失的，尽管他由于疏忽大意没有预见到耿某军会突然倒地，但他应该意识到挥舞竹签是危险举动，只要有人过来，就可能引发伤害，却没有合理遇见，从而导致，在结合了耿某军的倒地行为之后，彻底引发了损害后果的出现，对此，刘某杰是有过失的。而刑法上的意外事件，是指某行为虽然在客观上造成了危害社会的后果，但主观上不是故意也没有过失，因而不构成犯罪。本人之所以不采纳意外事件的观点，除了法理因素外，同时考量的一个因素是，到开庭时，刘某杰已经在看守所关押了接近四个月了，如果持意外事件的观点，难以被法庭采信。

判决：合议庭采纳辩护观点，改变了公诉机关指控的故意伤害罪罪名，以过失致人重伤罪判处判决：刘某杰有期徒刑一年，缓刑一年六个月。