一、案情概要：

2018年7月份，劳动者入职用人单位处工作，岗位是司机，双方没有签订劳动合同，社会保险购买了部分年限，工作期间，因劳动者的重大过错导致发生多起事故，造成不同程度的财产损失，用人单位认为因劳动者原因造成公司损失，相应损失应当在其工资中予以扣除，故暂扣了部分工资未予发放，劳动者因此于2020年9月13日后不再回用人单位上班，并向劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求有两个：1、要求单位支付拖欠的工资；2、要求单位支付违法解雇的赔偿金。另外，双方认可事实如下：1、单位并未解雇过劳动者；2、劳动者也未向单位提出过离职并办理离职手续；3、劳动者未向仲裁委请求解除劳动关系；4、截至仲裁开庭当月，单位仍在为劳动者购买社保。

二、律师意见

1、劳动者仲裁的方案存在重大错误，仲裁委不会支持其赔偿金的请求，理由如下：其一、劳动者没有尊重事实，单位从未解除过他，其自然也不可能有证据证实被单位解雇；其二、劳动者自认单位没有解雇他，既然单位没有解雇他，为何还要选择要求单位支付违法解雇的赔偿金；其三、解雇的事实不存在，则不用考虑解雇合法性问题。综合以上三点意见，劳动者的申请肯定会被仲裁委驳回。

2、劳动者要求违法解雇的赔偿金不会得到仲裁委支持的情况下，仲裁委会不会以单位拖欠工资为由支持其经济补偿金？律师认为不会，理由如下：其一、违法解雇赔偿和经济补偿金所依据的事实基础是完全不同的，因违法解雇要求赔偿金，那是单位向劳动者发出解除关系的意思表示，拖欠工资要求经济补偿金，那是劳动者向单位发出解除关系的意思表示，先后顺序不同；2、根据不告不理的原则，劳动者要求违法解雇赔偿金，原则上仲裁委支持经济补偿金于法无据，但有些地方规范文件规定“劳动者和用人单位均无法证明离职原因，劳动者请求违法解雇赔偿金，仲裁可以按双方协商一致解除劳动关系，支持给劳动者经济补偿金”，但是这样的规定设有前提，那就是双方对于“已经离职”的事实没有异议，只是对于离职原因存在异议，这个案件中，单位一直都认为劳动关系仍然存续，单位还一直给劳动者买社保，所以不符合适用和这个规定的条件；其三、无论是经济补偿金，还是赔偿金，都已劳动关系的终止和解除为前提，这个案件中，劳动者自认单位没有解雇他，也承认没有向单位申请离职，亦没有向仲裁申请解除与单位的劳动关系，因此，无论是赔偿金，还是经济补偿金没有支持的基础。

三、仲裁委裁决意见。

本委认为：1、关于申请人要求被申请人支付劳动报酬的请求，根据仲裁该调解法第6条的固定，用人单位应当承担举证责任，单位举证不能，无权扣发申请人工资，应予以支持；2、关于申请人要求被申请人支付违法解雇的赔偿金，申请人未曾向被申请人提出过里辞职，且被申请人直至庭审日仍未申请人办理社会保险，双方劳动关系一直存续，因此申请人的该项请求于法无据，本委不予支持。